 |
Возникновение права на зачет.
|
|
|
|
В Арбитражный суд Кировской области
Место нахождения: 610017, г. Киров, ул. К. Либкнехта, д. 102
От: Открытое акционерное общество акционерный коммерческий банк «АСТРА-БАНК»
Место нахождения: 610002, г. Киров, ул. Орловская, д. 26А
Тел.:(8332) 63 5300
ИНН: 7815027864
ОГРН: 1027809174909
Кредитор: ЗАО «Омега-пром»
610014, г. Киров, ул. Производственная, д. 45
Тел. (8332) 49-45-46
Адрес электронной почты: [email protected]
Должник: ООО «Спецтяжмашинвест»
610004, г. Киров, ул. Заводская, д. 11
Дело № А28-3399/2011
ЗАЯВЛЕНИЕ
Об обжаловании заявления о включении в реестр требований кредиторов
«10» января 2012 года в Арбитражный суд Кировской области поступило заявление Общества с ограниченной ответственностью «Венкин и партнеры» (далее Заявитель) о включении задолженности по Договору на выполнение проектных работ № Пр-55/О (далее Договор) в связи с нарушением обязательств Обществом с ограниченной ответственностью «Спецтяжмашинвест» (далее Должник). С заявленными требованиями ОАО АКБ «АСТРА-БАНК» не согласен по следующим основаниям.
Ненадлежащее исполнение Заявителем обязанности по Договору.
В соответствии с условиями Договора, Заявитель обязался в срок до «01» апреля 2011 года:
· составить проект строительства карбюраторного завода по адресу: Республика Чувашия, г. Новочебоксарск, ул. Ленина, д. 31(п. 3 пп. А Договора);
· согласовать готовую документацию с Должником и уполномоченными государственными органами (п. 3 пп. Б Договора);
Статья 758 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) гласит, что по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.
|
|
|
На основании пункта 1 статьи 760 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных работ подрядчик обязан:
Выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором;
Согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком – с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления;
Передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательных работ.
Согласно пункту 1 статьи 720 ГК РФ Заказчик обязан в сроки и в порядке предусмотренные договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат).
Приложенные Заявителем документы не могут подтвердить как передачу работы в срок и в объеме, предусмотренный в Договоре, так и отказ Должника принять работу. Промежуточные акты выполненных работ от «01» сентября 2010г., «01» февраля 2011г., «01» апреля 2011г. подтверждают лишь сроки завершения отдельных этапов работы, но не свидетельствуют о выполнении оговоренного объема работы в целом, вплоть до сегодняшнего дня.
Таким образом, из представленных доказательств следует, что Заявитель ненадлежащим образом исполнил вытекающие из Договора обязанности.
Акт сверки расчетов не является подтверждением наличия задолженности по Договору.
Акт сверки расчетов сам по себе не являться доказательством в суде, так как из его содержания не следует, что он подпадает под понятие сделки, которое содержится в статье 153 Гражданского кодекса. Указанная позиция не раз подтверждается постановлениями арбитражных судов различного уровня. К примеру, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 2 августа 2010 г. по делу № А75-7755/2009 подтвердил, что представленная справка по форме КС-3 и акт сверки взаимных расчетов не являются допустимыми и достаточными доказательствами, подтверждающими факт выполнения спорных работ и их передачу заказчику.
|
|
|
Возникновение у Должника права на взыскание неустойки.
Согласно пункту 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
Пункт 1 статьи 330 ГК РФ гласит, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Согласно п. п. 6.2 и 6.3 Договора в случае нарушения Исполнителем (ООО «Венкин и партнеры») срока начала или окончания работ Заказчик (ООО «Спецтяжмашинвест») вправе вычитать из цены Договора в виде неустойки сумму, эквивалентную 1 проценту от цены Договора, за каждый день задержки до момента начала или окончания работ.
Поскольку Заявителем работа не была передана в установленный срок и в объеме, указанный в Договоре, т.е. не была выполнена надлежащим образом, у Должника не возникает обязанности по оплате работы согласно утвержденной договором стоимости проектных работ. При этом у Должника возникают основания для взыскания неустойки с Заявителя.
Возникновение права на зачет.
Согласно п. п. 6.2 и 6.3 Договора в случае нарушения Исполнителем (ООО «Венкин и партнеры») срока начала или окончания работ Заказчик (ООО «Спецтяжмашинвест») вправе вычитать из цены Договора в виде неустойки сумму, эквивалентную 1 проценту от цены Договора, за каждый день задержки до момента начала или окончания работ.
Стороны по обоюдному согласию избрали такой способ прекращения обязательства Должника по оплате выполненных работ, как удержание суммы неустойки в случае просрочки их выполнения при окончательных расчетах по договору, таким образом, вышесказанное позволяет заключить, что размер неустойки был определен договором.
|
|
|
Статья 410 ГК РФ предусматривает, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Пунктом 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" разъясняется: статья 410 ГК РФ не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида.
Основываясь на этом разъяснении, судебная практика приходит к выводу, что понятие однородности не исключает возможности предъявления к зачету требований, возникших из различных обязательств. Таким образом, с точки зрения такого признака зачета, как однородность требований, различная правовая природа неустойки и основного долга не является препятствием для зачета (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 13.04.2012 по делу N А11-3980/2011, ФАС Поволжского округа от 17.04.2012 по делу N А65-16703/2011, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф09-7855/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3).
Встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.
Таким образом, в связи с ненадлежащим исполнением Заявителем обязательств по Договору
На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротства)», ст. ст. 330, 410, 711, 720, 758, 760 Гражданского кодекса Российской Федерации
ПРОШУ:
1. Уменьшить сумму денежных требований, подлежащих взысканию с ООО «Спецтяжмашинвест» по Договору.
2. Включить ООО «Венкин и партнеры» с учетом уточненных денежных требований в реестр требований кредиторов.
Приложения:
1. Извещение о направлении копии отзыва, должнику, временному управляющему, ООО «Венкин и партнеры»;
2. Копия доверенности представителя от «15» ноября 2011г. № 16
3. Выписка из ЕГРЮЛ на ОАО АКБ «АСТРА-БАНК»
Представитель ОАО АКБ «АСТРА-БАНК» ____________/Предугадай Э.Л./
«16» января 2012 года
Отзыв составлен на трех страницах.
|
|
|
