Особенности прекращения депозитарной деятельности кредитных организаций, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Прекращение депозитарной деятельности кредитных организаций, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляется на основании указанных выше нормативных документов, а также Указания Банка России от 25 июня 1999 г. № 588-У «О порядке прекращения депозитарной деятельности кредитной организации» [42]. Этот документ стал последним этапом нормотворчества Банка России в области депозитарной деятельности коммерческих банков.

В Указании в рамках компетенции Банка России сделана попытка упорядочить процессы, которые происходят при аннулировании лицензии профессионального участника фондового рынка на право осуществления депозитарной деятельности. Актуальность такого упорядочения стала очевидна осенью 1998 года, когда некоторые крупные банки, к сожалению, утратили банковскую лицензию и, как следствие этого, депозитарную. Немедленно стали возникать проблемы, о которых раньше мало кто задумывался. По распоряжению руководства Банка России была создана рабочая группа, в которую вошли представители наиболее заинтересованных подразделений, и к февралю 1999 года был подготовлен проект соответствующего документа. Затем последовало согласование подготовленного проекта, и в конце июня 1999 документ был, наконец-то, принят.

Коротко перечислим основные проблемы, возникавшие при прекращении депозитарной деятельности банков. Некоторые банки или по недомыслию, или из-за излишней осторожности, или, может быть, сознательно отказывались возвращать ценные бумаги своим депонентам, мотивируя это тем, что для того, чтобы вернуть бумаги, нужно выполнить депозитарную операцию, а это никак не возможно, поскольку депозитарная лицензия аннулирована. Для того, чтобы разрешить эту коллизию, Банк России разослал письмо № 237-Т от 22.09.98[43], в котором разъяснялось, что обязательства, возникшие у депозитария из депозитарных договоров, заключенных до аннулирования лицензии, должны выполняться. Из этого, в частности, следовало, что кредитная организация не вправе отказываться от исполнения поручений клиентов по переводу ценных бумаг в другие депозитарии, так как в этом случае кредитная организация исполняет обязательства по возврату имущества, собственником которого она не является. Ситуация несколько разрядилась, но далеко не все проблемы были решены этим письмом.

Оставалась, например, проблема оплаты депозитарных операций. Для ситуации, когда вместе с депозитарной лицензией отзывалась также и банковская, Положение Банка России «Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у кредитных организаций в Российской Федерации» (№ 264 от 02.04.1996)[44] содержало закрытый перечень, в соответствии с которым лишенный лицензии банк имел право оплачивать услуги сторонних организаций. Оплата услуг стороннего депозитария и регистратора в этот перечень, естественно, не входила. Но для того, чтобы вывести безналичные бумаги депонента из депозитария, необходимо совершить списание с междепозитарного счета или со счета номинального держателя и оплатить эту операцию. Таким образом, даже если деньги у банка были, то оплатить возврат ценных бумаг депонентам он фактически не имел права. Мы уже не говорим про случаи, когда денег у банка на самом деле не было.

Были и другие проблемы. Иногда клиент сталкивался с тем, что отсутствовали сотрудники депозитария, имевшие право подписи на поручениях по междепозитарным счетам и счетам номинального держателя, и поэтому подписать поручение на списание некому, и вернуть бумаги нет никакой возможности. Особые проблемы возникали с ГКО-ОФЗ на ОРЦБ.

Список возникших проблем можно продолжать, и далеко не все из них здесь перечислены. Таким образом, к осени 1998 года стала очевидна необходимость подготовки документа, регламентирующего закрытие депозитария кредитной организации.

В Указании[45] содержится вытекающее из Федерального закона «О рынке ценных бумаг»[46] и сути депозитарной деятельности утверждение, что «после аннулирования депозитарной лицензии кредитные организации обязаны обеспечить возврат депонентам ценных бумаг, сертификаты которых хранились и/или права на которые учитывались в депозитарии кредитной организации, а также исполнение иных обязательств, вытекающих из ранее заключенных депозитарных договоров». Само по себе это утверждение сомнению не подлежит и, в сущности, все Указание как раз и является его конкретизацией. Для того чтобы возвращать ценные бумаги депонентам, необходимо иметь возможность совершать депозитарные операции. Во втором разделе Указания перечислены депозитарные операции, которые вправе выполнять кредитная организация после аннулирования депозитарной лицензии. В число этих операций включены выдача сертификатов и списание соответствующих ценных бумаг со счетов депо депонентов, а также перевод ценных бумаг депонентов на счета депо в другом депозитарии или на лицевые счета у реестродержателя, то есть разрешено выводить ценные бумаги из депозитария. А вот операции зачисления не включены в перечень допустимых депозитарных операций. Из этого следует, что депонировать сертификаты ценных бумаг и перевести бумаги в ликвидируемый депозитарий нельзя. Отсюда также следует недопустимость внутридепозитарных переводов, так как каждый такой перевод содержит зачисление ценных бумаг на некоторый счет депо. Таким образом, перечень допустимых операций устроен так, что выводить ценные бумаги из депозитария можно, а вот зачислять или переводить со счета на счет запрещено. Основания для совершения депозитарных операций остаются такими же, как и раньше - поручения депонентов, а в отдельных случаях - распоряжения судебных приставов, правоохранительных органов и администрации депозитария (когда предусмотрено регламентом). Депозитарный учет по всем правилам надлежит вести до самого конца.

Ликвидация депозитария должна происходить под присмотром уполномоченных представителей, которые назначаются руководителем соответствующего территориального учреждения Банка России. Общая идея такова — все депозитарные операции, связанные с ликвидацией, должны выполнять сотрудники кредитной организации сами, но под присмотром уполномоченных представителей. На каждом документе, служащем основанием для депозитарных операций, и на каждом поручении о списании со счета номинального держателя или с междепозитарного счета должна стоять «виза» уполномоченного представителя. Ответственность за выполнение депозитарием всех ликвидационных процедур несет руководство кредитной организации. В том числе, оно обязано обеспечить наличие в депозитарии персонала, уполномоченного подписывать документы на совершение операций по счетам номинального держателя и по междепозитарным счетам.

Важным понятием, появившимся в Указании[47], является «период возврата». В течение этого периода все ценные бумаги, находившиеся в депозитарии, должны быть возвращены депонентам. При этом период возврата не может быть меньше 30 дней и не может быть больше 3 месяцев. При этом, правда, сделана оговорка «если иное не указано в депозитарном договоре», но представляется, что она все-таки носит теоретический характер. Документом не предусмотрена приостановка депозитарных операций на время проведения инвентаризационных процедур. С одной стороны, хорошо бы все приостановить, убедиться, что все в порядке, и только потом начать отдавать бумаги депонентам. С другой стороны, ущерб от замораживания операций в большинстве случаев может оказаться большим, чем от сбоев и погрешностей, возникающих из-за того, что инвентаризация происходит на ходу. Принято решение депозитарные операции не приостанавливать. Практика покажет, является ли это решение правильным.

После получения кредитной организацией решения об аннулировании лицензии кредитная организация в трехдневный срок направляет всем своим депонентам уведомление о прекращении депозитарной деятельности с указанием периода возврата, остатков на счете депо и предложением получить (перевести) свои ценные бумаги. Кроме того, кредитная организация обязана уведомить все депозитарии, в которых у нее открыт междепозитарный счет, и всех реестродержателей, у которых открыт счет номинального держателя, об аннулировании лицензии и направить им образцы подписей уполномоченных представителей.

В течение 20 дней ликвидируемый депозитарий должен составить проверенные балансы по всем выпускам ценных бумаг, обслуживаемых в депозитарии. Для этого проводится инвентаризация сертификатов, находящихся в хранилище, а также сверяются остатки по активным счетам депо с реальным количеством ценных бумаг, находящихся на междепозитарных счетах и счетах номинального держателя. После составления проверенного баланса для каждого выпуска должно проясниться, достаточно ли в депозитарии бумаг, для того, чтобы вернуть их всем депонентам. В нормальном случае, поскольку депозитарий не вправе пользоваться чужими бумагами, баланс должен сходиться. Ценных бумаг, имеющихся в распоряжении депозитария, должно быть ровно столько, сколько было передано ему депонентами. В этом случае на всех владельцев бумаг хватает. Хорошо, если так. Однако, к сожалению, можно предположить, что так будет не всегда.

Из-за ошибок или по злому умыслу бумаг может на всех депонентов не хватить. Что делать в этом случае? Справедливым решением, соответствующим международной практике, было бы следующее. Начиная с момента обнаружения недостачи возвращать депонентам бумаги пропорционально имевшемуся у них количеству, а недостаток считать долгом банка перед депонентом. К сожалению, действующие нормативные акты не позволяют поступить таким образом. Депозитарий не имеет правовых оснований для того, чтобы уведомить владельца, желающего получить свое имущество, о том, что это имущество пострадало. Каждый такой законный владелец будет требовать возврата в полном объеме, не считаясь с имущественными интересами и правами других собственников. Чтобы отказать в этом случае владельцу, депозитарий должен иметь законные основания. Таких сейчас в российском законодательстве нет, а уровень ведомственного акта Банка России не достаточен для того, чтобы такое основание ввести. Таким образом, разработчикам пришлось зафиксировать принцип, по которому при недостаче ценных бумаг первый депонент, затребовавший свое имущество, получает его сполна. А кому не хватило, тот становится кредитором кредитной организации и будет ждать получения бумаг в порядке очереди. Увы, пока ничего другого предложить не представляется возможным.

В Указании[48] установлено, что кредитная организация вправе получать оплату за совершенные депозитарные операции в размере, предусмотренном депозитарным договором. Это разрешение играет важную роль, если у кредитной организации отозвана также банковская лицензия. В этом случае перечень услуг, за которые можно получать оплату, строго регламентирован нормативными документами Банка России.

В Указании[49] отмечено, что кредитная организация с аннулированной лицензией не вправе получать от эмитента выплаты по ценным бумагам депонентов. Этим решается проблема растворения выплат по ценным бумагам, причитающихся депонентам, в общей денежной массе кредитной организации. Пока ценные бумаги депонентов находятся в депозитарии ¾ они отделены от имущества банка и не могут быть объектом претензий кредиторов. Но как только деньги попадают на коррсчет банка — по действующим нормативным актам отделить их невозможно. Из этого следует, что нельзя допускать, чтобы выплаты по ценным бумагам депонентов попадали в ликвидируемый банк. С целью организации выплат кредитная организация должна предоставить эмитенту список депонентов с необходимыми реквизитами, а дальше эмитент должен сам или через других посредников каким-то образом произвести эти выплаты. Решение не идеальное, но, похоже, в настоящее время единственно возможное.

Если кредитная организация, хоть и обязана, но фактически не в состоянии оплатить услуги других депозитариев и реестродержателей, то, чтобы как можно быстрее вывести свои бумаги, депонент может оплатить эти услуги сам. Потраченные средства должны быть впоследствии компенсированы банком депоненту, но тоже в порядке очереди.

После окончания периода возврата начинаются завершающие процедуры ликвидации депозитария. Все они должны осуществляться «ликвидационной комиссией депозитария». Если ликвидация депозитария происходит в процессе ликвидации кредитной организации, то ее функции выполняет обычная ликвидационная комиссия (конкурсный управляющий, ликвидатор). В идеальном случае в течение периода возврата все депоненты получили или перевели свои ценные бумаги. Реально, надо полагать, останутся депоненты, не явившиеся во время периода возврата. Депозитарные операции по поручениям депонентов прекращаются, и ликвидационная комиссия депозитария составляет два списка: список на возврат и список по задолженности и уведомляет депонентов о включении их в указанные списки. Список по задолженности составляется в том случае, если депозитарий не в состоянии вернуть ценные бумаги своим депонентам ввиду обнаружившейся недостачи. В этом случае в список на возврат по данному выпуску включается количество ценных бумаг, пропорциональное обязательствам депозитария перед депонентами, если бумаги находились в открытом хранении. Если бумаги были в закрытом хранении, то невостребованные бумаги возвращаются конкретным владельцам. Для бумаг, находящихся в маркированном хранении, также следует соблюдать принцип пропорциональности, но с учетом разбивки ценных бумаг по группам. Ценные бумаги, которые не попали в список на возврат, включаются в список по задолженности. Это те бумаги, которые депозитарий должен был вернуть депонентам, но не смог, то ли из-за ошибок, то ли по иным причинам. Возвращать их депонентам все равно придется. Если кредитная организация не ликвидируется, то она обязана вернуть именно те бумаги и в таком количестве, которые указаны в списке по задолженности. Если же кредитная организация ликвидируется, то задолженность по ценным бумагам переоформляется путем оценки ликвидационной комиссией в кредиторскую задолженность и включается в промежуточный ликвидационный баланс. А депоненты становятся кредиторами.

Какие действия должна предпринять кредитная организация по отношению к ценным бумагам, имеющимся в наличии у кредитной организации и включенным в список на возврат? К сожалению, разработчики не смогли дать исчерпывающий ответ на этот вопрос. Для именных ценных бумаг существует определенность ¾ этот список передается регистратору (реестродержателю), где депонентам открываются лицевые счета в соответствии со списком после перевода ему соответствующих ценных бумаг. Реестродержатель в своих действиях руководствуется Постановлением ФКЦБ №46[50]. Все иначе, если реестр не ведется, как, например, для предъявительских бумаг или государственных облигаций. Не понятно, кому направлять список и, соответственно, переводить бумаги. Во-первых, не существует юридического лица, на ком лежит обязанность их принять, а, во-вторых, даже если какой-то депозитарий и согласен, то неясно, на каких основаниях он откроет новым клиентам счета депо, не заключив с ними договора, да и согласятся ли на его условия объявившиеся владельцы ценных бумаг. Однако отсутствие определенности не означает руководство к бездействию. Выбор депозитария, куда будут переданы списки и переведены бумаги, лежит на ликвидационной комиссии депозитария, которая обязана приложить все усилия для поиска такого депозитария и заключения с ним соответствующего соглашения. По-видимому, в будущем следовало бы подумать о создании особой депозитарной структуры, которая была бы обязана принимать все "невостребованные бумаги" и открывать счета владельцам из ликвидируемых депозитариев. Возможно, такие обязанности следует возложить и на уже существующие депозитарии. Пока же вопрос нельзя считать удовлетворительно решенным.

После составления и передачи ликвидационной комиссии списка на возврат и по задолженности депозитарная деятельность кредитной организации заканчивается, счета депо закрываются, материалы депозитарного учета должны храниться в установленном порядке, претензии от депонентов принимаются, как от кредиторов, и депозитарий можно считать ликвидированным.

Таковы в общих чертах основные процедуры ликвидации депозитария кредитной организации.