Главная | Обратная связь | Поможем написать вашу работу!

Особенности учета депозитарных операций с неэмиссионными ценными бумагами.

Учет операций с неэмиссионными ценными бумагами сторонних эмитентов осуществляется аналогично депозитарному учету подобных операций с эмиссионными ценными бумагами (см. Приложение). Но в данном случае мы сталкиваемся с достаточно интересными правовыми подходами к учету и самим неэмиссионным ценным бумагам.

Для банков депозитарные операции с эмиссионными ценными бумагами, как уже не раз упоминалось, регулируются Инструкцией № 44, в которой сказано, что возможен и депозитарный учет неэмиссионных ценных бумаг, однако организация этой непознанной сферы депозитарной деятельности была полностью отдана на усмотрение самих депозитариев до выхода в свет Указания №292-У от 15 июля 1998 года «О временном порядке ведения депозитарных операций с неэмиссионными ценными бумагами», которое установило, что объектом депозитарной деятельности могут быть векселя и иные неэмиссионные ценные бумаги клиентов, и обязало кредитные организации вести депозитарный учет указанных ценных бумаг, принадлежащих банкам. Это Указание определило, что неэмиссионные ценные бумаги учитываются на отдельных счетах депо в штуках и им присваивается уникальный инвентарный номер в рамках депозитария. Было введено новое поле в регистрационную карточку лицевого счета депо. Банки также были обязаны внести изменения в свои условия ведения депозитарной деятельности.

Несмотря на то, что эта область депозитарной деятельности осталась за кадром законодательного регулирования, ее осуществление в перспективе позволит коммерческим банкам расширить спектр выполняемых ими депозитарных операций. В настоящий момент существуют единичные попытки создания какой-либо основы для регулирования этого учета, в частности, Ассоциацией Участников Вексельного Рынка (АУВЕР) было разработано несколько версий проекта вексельного депозитария и стандарта депозитарного учета векселей. В настоящее время существует пятая версия этого проекта. Он еще не утвержден и поэтому никакой регулятивной роли не играет, а несет только информационное значение.[115]

В проекте определяется, что стандарт будет обязателен для соблюдения участниками АУВЕР и будет носить рекомендательный характер для других кредитных учреждений. В большей своей части он носит достаточно общий характер и не противоречит Положению № 36 Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг[116].

Основной деятельностью в качестве вексельного депозитария проект определяет осуществление организацией, выполняющей функции вексельного депозитария:[117]

1. физического хранения векселей в виде обособленных бланков ценных бумаг,

2. учета и идентификации держателей векселей (индоссантов),

3. учета прав держателей векселей (индоссантов) на депонированные векселя, включая случаи обременения депонированных векселей обязательствами,

4. удостоверения прав векселедержателей в отношении векселей, помещенных в вексельный депозитарий для учета и хранения,

5. учета передачи векселей

6. удостоверения факта передачи векселей.

Помимо основной деятельности в качестве вексельного депозитария, проект допускает оказание организацией, выполняющей функции вексельного депозитария, дополнительных услуг, связанных с обращением векселей и имеющих целью содействие индоссантам в осуществлении их прав, а также услуг, повышающих качество депозитарного обслуживания, в частности:[118]

1. оформление бланков векселей при их выписке на имя первого держателя,

2. своевременное предъявление векселей к акцепту, платежу, протесту и т.д. по поручению векселедержателя,

3. учет, направленный на своевременное информирование векселедержателя о сроках осуществления прав, удостоверенных векселем и о досрочном появлении права на предъявление к платежу или на предъявление регрессных исков,

4. инкассирование векселей и перечисление причитающихся сумм депоненту,

5. в случаях, предусмотренных действующим законодательством, досрочное предъявление к платежу по поручению векселедержателя,

6. предъявление для проставления аваля,

7. перемещение векселей по просьбе держателя в другой вексельный депозитарий или в другое хранилище для физического хранения,

8. ответственное хранение векселей, предъявленных в целях получения платежа по ним, на специальных счетах депо плательщиков под условием блокирования этих векселей до момента исполнения платежа и под условием возврата векселя векселедержателю в случае неисполнения платежа,

9. по требованию векселедержателя передача информации о депонированных векселях и/или об их векселедержателях и индоссантах,

10. определение взаимных обязательств векселедержателя в связи с переуступкой векселей, взаимозачету этих обязательств как по векселям, так и по денежным средствам и перерегистрацией прав векселедержателей на основании проведенного взаимозачета,

11. подтверждение прав удостоверенных векселем и выдача взаимных копий векселей помещенных на хранение.

12. проведение независимой экспертизы бланков депонированных векселе на подлинность и экспертиза правового содержания векселей,

13. действуя по поручению и от имени депонента (векселедержателя) на основании доверенности (договора), обязываться по векселям от его имени, за исключением принятия обязательств плательщика и векселедателя,

14. консультационные и прочие услуги, определяемые договором между вексельным депозитарием и клиентом или договором между вексельными депозитариями.

В проекте Стандарта депозитарного учета векселей также описываются требования к составу и содержанию внутренней регламентирующей документации вексельного депозитария, правила принятия к учету векселей и основания отказа от такового, требования к раскрытию информации, ответственность сторон и основные требования к договору счета депо. В целом документ имеет большую практическую ценность для организации работы депозитария коммерческого банка с неэмиссионными ценными бумагами.

Принятие ФЗ «О рынке ценных бумаг»[119], легально закрепившего возможность отнесения безналичных ценных бумаг к объектам права собственности и других вещных прав, а также существующая практика наложения ареста и обращения взыскания на безналичные ценные бумаги привели к тому, что в последнее время теоретические споры относительно правовой природы безналичных ценных бумаг в целом поутихли. Вместе с тем дискуссии по глобальному вопросу: «быть или не быть?» безналичным ценным бумагам несколько в стороне оставили обсуждение более детальных, но не менее важных вопросов, в том числе вопроса о категориях и видах ценных бумаг, учет прав на которые может осуществляться в виде записей по счетам депо в депозитарии.[120]

В частности, проблема депозитарного учета неэмиссионных ценных бумаг, к числу которых относятся векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, закладные и некоторые другие виды ценных бумаг, либо упоминалась вскользь при обсуждении общей проблемы определения правовой природы безналичных ценных бумаг, либо касалась отдельных видов ценных бумаг. В частности, отмечалось, что проблема безналичных или, по терминологии ст. 149 ГК РФ[121], «бездокументарных» ценных бумаг «не касается…обычно и таких ценных бумаг, как векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, коносаменты, варранты, закладные, даже если они являются именными». Речь идет практически исключительно об акциях и облигациях, которые в силу своего строго именного характера допускают «безбумажную форму» закрепления удостоверяемых ими прав. Пункт 1 ст. 149 ГК разрешает такой способ фиксации прав, обычно удостоверяемых ценной бумагой, только в случаях, «прямо предусмотренных законом, а не подзаконным актом». Применительно к отдельным видам ценных бумаг наиболее острые дискуссии вызвала проблема так называемых бездокументарных векселей. Интересно, что концепция бездокументарных векселей нашла отражение не только в литературе, но и в подзаконных нормативных актах. В частности, до сих пор не отменено «Положение об обращении бездокументарных простых векселей» на основе учета прав их держателей, утвержденное Постановление ФКЦБ России от 21.03.96 г. № 5, хотя оно, очевидно, противоречит ФЗ «О переводном и простом векселе» от 11.03.97 г. № 48-ФЗ, поскольку не предусматривает выдачу векселей на бумажном носителе.[122]

Означает ли изложенное выше только отрицательный ответ на вопрос о возможности депозитарного учета неэмиссионных ценных бумаг? Представляется, что это далеко не так однозначно, как может показаться на первый взгляд.

Необходимо иметь ввиду, что приведенная выше теоретическая позиция относительно возможности депозитарного учета только акций и облигаций основана на достаточно упрощенном представлении относительно существующих моделей депозитарного учета. Термин «бездокументарные ценные бумаги», содержащийся в ст. 149 ГК РФ нельзя признать удачным, хотя для 1993-1994 годов, когда шла разработка ГК РФ, это был безусловный прогресс. По существу, с позиций указанной статьи любая ценная бумага, способ фиксации прав на которую отличен от документа (сертификата), рассматривается как бездокументарная. Вместе с тем, учет прав на ценные бумаги в депозитарии не означает, что ценной бумаги не существует в материальной форме. По устоявшейся терминологии, основывающейся на рекомендациях Группы 30 (неправительственной группы экспертов по вопросам международной финансовой системы)[123], подготовленных еще в конце 80-х годов, применительно к документарным ценным бумагам в депозитарии происходит их обездвиживание (иммобилизация). В дальнейшем может происходить и полная дематериализация таких ценных бумаг, однако на этой проблеме не предполагается специально останавливаться.

Например, в отношении эмиссионных ценных бумаг идеология ФЗ «О рынке ценных бумаг»[124] основана на том, что существуют две формы выпуска - документарная и бездокументарная. Ценные бумаги документарной формы выпуска именуются документарными ценными бумагами, а ценные бумаги бездокументарной формы выпуска - бездокументарными (ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг»)[125]. Вместе с тем не только бездокументарные, но и, по терминологии Закона, документарные ценные бумаги могут помещаться в депозитарий. В результате этой операции происходит изменение способа фиксации прав на ценные бумаги - документ (сертификат) заменяется записью по счету депо.[126]

Неэмиссионные ценные бумаги, процесс выпуска (выдачи) которых не регулируется указанным Федеральным законом, и при отсутствии специального законодательного регулирования, безусловно, должны рассматриваться как ценные бумаги, которые обязаны иметь материальный (бумажный) носитель. Однако это не означает, что депозитарный учет этих ценных бумаг невозможен.

В соответствии со ст. 149 ГК РФ[127] в случаях, определенных законом, или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме. Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке. Представляется, что это означает, что ГК РФ признает легитимным регулирование этих вопросов подзаконными нормативными актами, принятыми в соответствии с законом. В частности, п. 3 ст. 42 ФЗ «О рынке ценных бумаг»[128] разработка и утверждение единых требований к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами отнесены к компетенции ФКЦБ России.

Сфера регулирования ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 1)[129], а также формулировки статей, регламентирующих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, в которых употреблен термин «ценные бумаги», а не «эмиссионные ценные бумаги», позволяют сделать вывод о том, что профессиональная деятельность распространяется на сделки с любыми ценными бумагами. Эта позиция подтверждается также принятым ФКЦБ России в развитие норм ФЗ «О рынке ценных бумаг» и действующим в настоящее время Положением «О депозитарной деятельности в Российской Федерации» от 16.10.97 г. № 36[130]. В п. 2.2 установлено, что Положение регулирует депозитарную деятельность по всем видам ценных бумаг: как эмиссионным, так и неэмиссионным, выпущенным в любой форме: как документарной, так и бездокументарной. В соответствии с п. 2.10 указанного Положения объектами депозитарной деятельности могут быть неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка.

Поскольку в настоящее время стала актуальной проблема создания рынка коммерческих ценных бумаг, к которым могут быть отнесены и векселя, а также, поскольку именно для векселей возникает необходимость соблюдения норм международных договоров, воспроизведенных в нормах национального законодательства, то проблему депозитарного учета неэмиссионных ценных бумаг целесообразно рассмотреть именно на примере векселей.

При рассмотрении вопроса о возможности депозитарного учета векселей необходимо, в частности, понять, исключает ли наличие норм вексельного законодательства возможность применения национального гражданского законодательства по определенным вопросам обращения векселей.

Хотя вексельное обращение регулируется нормами национального гражданского законодательства, последние основаны на нормах Единообразного вексельного закона, установленного Женевскими вексельными конвенциями 1930 г. В гражданском законодательстве однозначно решен вопрос о приоритете норм международных договоров Российской Федерации над нормами национального законодательства (например, п. 2 ст. 7 ГК РФ, закрепляющий указанный общий принцип, а также ст. 815 ГК РФ, конкретизирующая этот принцип для векселей)[131].

Однако из этого не следует невозможность применения к определенным отношениям, связанным с вексельным обращением, норм национального гражданского законодательства при соблюдении норм международных договоров. Это означает лишь, что применение норм национального законодательства не должно приводить к нарушению норм международных договоров. Изложенная позиция о возможности применения к обращению векселей норм национального гражданского законодательства подтверждается и практикой Высшего Арбитражного суда РФ по отдельным делам, связанным с обращением векселей, в том числе залогом векселей (например, п. 8 Информационного письма Президиума ВАС от 25.07.97 г. № 18 «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселей в хозяйственном обороте»[132]).

В связи с этим важно определить, возможно ли при организованном обращении векселей, предполагающем, в частности, нахождение векселей в депозитарии, соблюсти нормы вексельного законодательства. Представляется, что на этот вопрос может быть дан положительный ответ. В обоснование этого может быть рассмотрен целый ряд обстоятельств.

Вексельное законодательство регламентирует вопросы формы и реквизитов векселя, выдачи векселя, платежа по векселю и ряд других вопросов, касающихся отношений должник - кредитор. По существу переход права собственности (иного вещного права) на вексель в процессе его обращения вексельным законодательством специально не регламентируется. Регламентируется передача прав, удостоверенных векселем.

Однако в силу природы ценной бумаги, предполагающей неразрывную связь документа и выраженного в нем права и проистекающего из этого постулата классического принципа: «Право из документа следует за правом на документ», правильность совершения передаточных надписей определяет возможность рассмотрения лица, владеющего документом, во-первых, в качестве собственника (обладателя иного вещного права), а во-вторых, в качестве лица, имеющего право на осуществление прав, удостоверенных векселем.

Таким образом, именно этот последний аспект регулируется вексельным законодательством, но соблюдение требований передачи прав, удостоверенных векселем, необходимо для обеспечения возможности надлежащего перехода прав на вексель.[133]

Вместе с тем, проблема депозитарного учета векселей сопряжена с нахождением вещей, в данном случае векселей, у третьих лиц и переходом права собственности на векселя через посредство третьих лиц. Вексельное законодательство не ограничивает права собственника векселя, предоставляемые ему национальным общегражданским законодательством, передать на время векселя по какому-либо основанию третьему лицу и обеспечить с помощью этого третьего лица передачу векселя новому собственнику векселя. В рассматриваемых нами случаях в качестве такого третьего лица выступает депозитарий.

Выше мы уже упоминали нормативную базу, создающую правовую основу для депозитарного учета неэмиссионных ценных бумаг, к числу которых относятся и векселя.

Возникает вопрос, почему необходимо вести речь именно о депозитарном учете векселей и нельзя ограничиться простым хранением. Представляется, что ответ на этот вопрос напрямую не связан со спецификой векселей, а в целом касается появления в общемировом масштабе депозитарных технологий, пришедших на смену простому хранению:

- при хранении не происходит изменения способа фиксации прав на ценные бумаги на период нахождения ценной бумаги у хранителя. Поэтому ведение учетных забалансовых записей хранителем по своим юридическим последствиям не может обеспечить переход прав от владельца к владельцу, поскольку забалансовые записи в данном случае не влекут правовых последствий в виде перехода прав на ценные бумаги к другому лицу;

- нормы гражданского законодательства о договорах хранения не предусматривают возможности менять состав вещей на хранении (в том числе при хранении с обезличением), поскольку суть хранении заключается в обеспечении хранителем сохранности вещей (тех же самых - при хранении индивидуально-определенных вещей, либо вещей того же рода и качества - при хранении вещей с обезличением (п. 1 ст. 856, ст. 890, 891, 900 ГК РФ))[134]. В связи с этим, например, изменение количества вещей, находящихся по договору хранения у хранителя, возможно по общим нормам гражданского законодательства путем внесения изменений в договор в каждом конкретном случае.

Именно изменение способа фиксации прав на ценные бумаги, происходящее при передаче вещей на хранение и учет в депозитарий, позволяет решить проблему фиксации перехода прав на ценные бумаги от одного лица к другому без передачи самих ценных бумаг. Остается ответить на вопрос, является ли изменение способа фиксации прав на ценные бумаги нарушением вексельного законодательства?

Представляется, что изменение способа фиксации прав на ценные бумаги при помещении векселей на хранение и учет в депозитарий не приводит к нарушению вексельного законодательства по следующим обстоятельствам:

- помещение документарной ценной бумаги на депозитарное хранение и учет не приводит к исчезновению документа, являвшегося способом фиксации прав на вексель до передачи его в депозитарий. Происходит лишь временное, на период нахождения в депозитарии, обездвиживание ценной бумаги как документа. В любое время владелец векселя может потребовать выдачи его в виде документа, содержащего необходимые передаточные надписи, позволяющие квалифицировать данное лицо в качестве законного векселедержателя;

- в период нахождения векселя в депозитарии, то есть в период, когда вексель как документ обездвижен, права по векселю не осуществляются. Для осуществления прав по векселю (платежа по векселю, в том числе процентов в предусмотренных случаях), с точки зрения необходимости соблюдения формальных процедур вексельного законодательства, вексель необходимо физически забрать из депозитария и предъявить к платежу. Это может сделать как сам владелец векселя - законный векселедержатель, так и уполномоченное им лицо, в качестве которого может выступать и сам депозитарий.

Таким образом, на период нахождения векселя в депозитарии отношения, регулируемые вексельным законодательством, должник - кредитор практически не затрагиваются. Главная задача депозитариев - обеспечить по требованию депонента счета депо владельца, на котором учитываются векселя, выдачу векселей в «физической» форме, содержащей все необходимые передаточные надписи. С позиций вексельного законодательства следует иметь в виду, что выдача векселей в «физической» форме не может быть ограничена, в том числе условиями депозитарного договора.

Интересно, что помимо специальных нормативных актов — ФЗ «О рынке ценных бумаг»[135] и «Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации»[136], устанавливающих правила осуществления депозитарной деятельности, с позиций буквального толкования ст. 149 ГК РФ[137] «Бездокументарные ценные бумаги» возможно допустить ее применение и к векселям, как ордерным ценным бумагам (даже имеющим бланковый индоссамент), поскольку в указанной статье возможность фиксации прав лицом, имеющим специальную лицензию (то есть депозитарием), установлена в отношении ордерных ценных бумаг. Следует повториться, что изложенное не означает возможности появления бездокументарных векселей, вообще не имеющих такого способа фиксации, как документ. Это противоречило бы вексельному законодательству.

Проблема организации депозитарного учета векселей становится весьма актуальной, если рассматривать вексель как инструмент организованного рынка. ФЗ «О рынке ценных бумаг»[138], а также нормативные акты ФКЦБ России, регулирующие деятельность организаторов торговли ценными бумагами, позволяют последним организовывать обращение неэмиссионных ценных бумаг.

Технология депозитарного учета векселей, учитывающая требования вексельного законодательства, с одной стороны, а с другой - позволяющая сделать вексель пригодным для обращения на организованном рынке, должна базироваться на следующих принципах.

⇐ Предыдущая 22 23 24 25 262728 29 30 31 Следующая ⇒