 |
Акции как ЦБ в российском гражданском праве
|
|
|
|
Законы:
…..
1. Понятие акции
2. Имущественные и неимущественные права акционеров
3. Виды и типы акций
4. Порядок выплаты доходов по акции
1 вопрос. Понятие акции
Акция – эмиссионная ЦБ, закрепляющая права ее владельца – акционера на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управление АО, и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. (ФЗ «о рынке ЦБ»).
Акция всегда именная ЦБ и в РФ выпускается в бездокументарной форме. Общие правила об акциях установлены ГК РФ (ст. 142 – 147).
Акция должна содержать реквизиты:
- полное наименование АО, место его нахождения, почтовый адрес
- наименование ЦБ
- права владельца, закрепленные акцией
- порядковый номер акции
- дата выпуска акций, вид акций
- имя держателя при выпуске акций
- номинальная стоимость
- размер уставного фонда на день выпуска акций
- количество акций
- срок выплаты дивиденда (для привилегированных)
- ставка дивиденда или ликвидационная стоимость (для привилиг)
- подпись председателя правления АО (в выписке)
В соответствии со ст. 128 ГК РФ относится к вещам, обладает оборотоспособностью и может быть самостоятельным объектом оборота.
2 вопрос. Права акционеров
Вопрос о правовой природе прав акционерах вставал в дореволюционной литературе. Был изучен Шершеневичем. Он выделял права, которые предоставляет акция:
1. Участие в разделе прибыли, даваемой предприятием
2. Участие в разделе имущества при ликвидации предприятия
3. Участие в управлении делами предприятия.
В современной цивилистики выделяют 2 блока прав:
1. Имущественные
2. Неимущественные. Когда говорим о правах неимущественного характера акция выступает свидетельством того, что лицо является членом АО. в этот блок входит:
|
|
|
- право на участие в управлении делами общества. Данное право не имеет тестной связи с личностью и это право можно передать (по доверенности). субъективное право на участие в управлении АО имеет сложную структуру и включает в себя несколько самостоятельных правомочий: 1. Требовать созыва годового собрания акционеров. 2. Право участвовать в подготовке общего собрания акционеров и в самом общем собрании. 3. Право голоса на общем собрании акционеров. 4. Право быть избранным в орган управления обществом.
Только при наличии определенных юридических фактов акционер может реализовать свое право на участие в управлении делами акционерного общества: 1. Наличие акционера в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании. 2. Выписка из реестра акционеров. 3. Принято решение о проведение общего или внеочередного собрания. А так же для реализации права акционера на внесение предложения в повестку дня общего собрания и на реализацию права требовать созыва внеочередного общего собрания акционер должен обладать определенным количеством акций. (см. сама)
- право на информацию о деятельности общества. 2 правомочия: 1. Право требовать от общества предоставления определенной информации. 2. Право на защиту, обеспечивающее возможность обращения в суд в случае невыполнение общества указанной обязанности. (Статья Шагунова И. «юридическая природа и содержание права участника АО на управление…»).
- право на ознакомление с финансовыми и иными документами АО. П. 1 ст. 89 ФЗ «Об АО». АО обязано ежегодно открыто публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков, подтвержденный независимым аудитом. Право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания коллегиального исполнительного органа имеет акционер или акционеры обладают не менее 25% голосующих акций (простые акции) (п. 1 ст. 91 ФЗ «Об АО»)
|
|
|
- право на преимущественное приобретение новых выпусков акций в ЗАО. При исследовании законодательства нужно обратить внимание на обстоятельства: 1. Правила п. 5 ст. 73 (о преимущественной покупки) является императивным, поэтому ничем не может быть ограничено. 2. Положение закона, согласно которому акционеры, использующие преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству своих акций. Это правило носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. 3. Преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, возможно, когда оно предусмотрено уставом общества. Общество может воспользоваться этим правам, если акционеры не используют свое преимущественное право на приобретение акций. 4. Акционер общества, который намерен продать свои акции 3 лицу обязан письменно известить об этом основных акционеров и само общество, указав при этом цену и другие условия продажи акции. 5. Акционеры, а так же само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, если они согласны приобрести предложенные акции по цене и на условиях, указанных в извещении. 6. Если акционеры не воспользуются правом преимущественной покупки в течение 2 месяцев со дня извещения (либо более короткий срок, установленный уставом), но не менее 10 дней, то акции могут быть проданы 3 лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его акционерам.
(посмотреть надо ли соблюдать правило преимущественной покупки при дарении)
Если говорим о блоке прав имущественного характера, то здесь акция выражает долю участия акционера в обществе. Доля участия определяется как соотношение величины уставного капитала и номинальной стоимости акции.
1. Право на дивиденды - у акционерного общества возникает обязанность по выплате дивидендов только после принятия общим собранием соответствующего решения.
2. Акция предоставляет право на получение ликвидационной квоты, то есть часть имущества АО при его ликвидации. Право на приобретение ликвидационной квоты возникает у акционеров только после утверждения общим собранием ликвидационного баланса. Очередность распределения имущества, ликвидируемого общества, между акционерами определяется ст. 23 закона бо АО.
|
|
|
3. Право на дополнительные льготы, которые предоставляет общество своим акционерам.
3 вопрос. Виды и типы акций.
Легальная квалификация:
1. Простые
2. Привилегированные
Акционера - владельцы обычных акций имеют традиционную триаду полномочий: право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции; право на получение дивиденда; право на получение ликвидационной квоты.
Привилегированные акции предоставляют своим владельцам преимущественное право на получение фиксированного дивиденда и преимущественное, по сравнению с владельцами обыкновенных акций, право на получение имущества, оставшегося после ликвидации общества. По общему правилу привилегированные акции не предоставляют права голоса на общем собрании акционеров. Но из этого правила есть исключения (ст. 32 Закона об АО):
- акционер – владелец привилегированных акций всегда участвуют в общем собрании с правом голоса при решении вопроса о реорганизации и ликвидации общества.
- владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов: 1. О внесении изменений в устав общества, ограничивающий их права. 2. О предоставлении иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивидендов и /или ликвидационной стоимости.
- владельцы привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением владельце кумулятивных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не зависимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или принято решение о неполной выплате дивидендов. Владельцам кумулятивных акций такое право в случае фактической невыплаты или неполной выплате дивидендов.
|
|
|
Кумулятивные акции – это акции, которые гарантируют их владельцу право на получение аккумулированного дивиденда. (Это вид привилегированных акций).
2 классификация:
1. Размещенные – акции, приобретенные акционерами при создании общества либо при дополнительной эмиссии акций, а так же акции приобретенные или выкупленные самим обществом у акционеров.
2. Объявленные – предусмотренные в уставе общества акции, которые общество вправе выпустить дополнительно к размещенным.
Отдельно выделяют дробные акции. Они предоставляют ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории или типа в объеме, соответствующем части целой акции, который она составляет.
В зависимости от возможности конверсии:
1. Конвертируемые – обмениваются в соответствующих пропорциях на другие акции большей или меньшей номинальной стоимости, а так же большим или меньшим объемом прав. Согласно ст. 32 ФЗ «Об АО», конвертация привилегированных акций в обыкновенные или привилегированные акции других типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества или при его реорганизации. Согласно ст. 31 конвертация обыкновенных акций в привилегированные, облигации и иные ЦБ не допускается.
2. неконвертируемые
По возможности обращения на бирже:
1. зарегистрированные – котирующиеся на бирже
2. незарегистрированные – акции, не допущенные к обращению на бирже.
Золотые акции:
Особенности правового положения АО, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% АКЦИЙ КОТОРЫХ ЗАКРЕПЛЕНО В ГОСУДАРСТВЕННОЙ ИЛИ МУНИЦИПАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ, ИЛИ В отношении которых используется специальное право на участие РФ, субъектов РФ или муниципальный образований в управлении АО (золотая акция) определяется ФЗ «О приватизации государственных и муниципальных предприятий». Золотая акция – это специальное право.
При приватизации государственных и муниципальных предприятий могут выпускаться золотые акции, которые дают их владельцу на срок до 3 лет право вето при принятии собранием акционеров решений:
- о внесении изменений и дополнений в устав АО
- о реорганизации и ликвидации АО
- о его участии в других предприятиях
- о передаче в залог, аренду, о продаже и об отчуждении иными способами имущества.
4 вопрос. Порядок выплаты доходов по акции.
Порядок выплаты доходов определяется гл. 5 ФЗ «Об АО».
Дивиденд – любой доход, полученных акционером (участником) от общества при
распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде % по привилегированным акциям) по принадлежащим акционеру (участнику) акциям, пропорционально долям акционеров (участников) в уставном капитале этой организации.
|
|
|
НК РФ – к дивидендам относятся и любые доходы, получаемые из источника за пределами РФ, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательством иностранного государства.
Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, 9 месяцев или по результатам всего финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о выплате дивидендов может быть принято в течение 3 месяцев после окончания соответствующего налогового периода. В соответствии со ст. дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях предусмотренных уставом общества – иным имуществам. Источником для выплаты дивидендов является чистая прибыль общества. Дивиденды по привилегированным акциям так же могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. Решения о выплате дивидендов, в том числе решение о размере дивидендов и форме его выплаты по акциям каждой категории принимается общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества.
Срок и порядок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивиденда не определен, то срок их выплаты не должен превышать 60 дней, со дня принятия решения о выплате.
Постановление пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19 «О некоторых вопросов применения ФЗ «об АО» - в случае невыплаты дивидендов в установленный срок, акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а так же процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК РФ). Проценты в этом случае подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемые со дня следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.
Право на дивиденд имеют акционеры, внесенные в реестр акционеров общества в установленном порядке. Список лиц, имеющих право на получение дивиденда составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующего дивиденда.
П. 1-3 ст. 43 ФЗ «Об АО» определены условия, при которых общество не вправе принимать решение по выплате дивидендов:
- до полной оплаты всего уставного капитала общества
- до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии с законом об АО (ст. 76)
- если на день принятия такого решения общество отвечает признаками несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.
- если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, а так же резервного фонда и превышение над номинальной стоимостью, определенной уставом, ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.
- и иных случаях, предусмотренных законом
Содержание п. 2 ст. 43 – общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном объеме дивидендов за соответствующий период по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества.
На практике для выплаты дивидендов как правило разрабатывается документ – дивидендная политика. Она разрабатывается на основании ФЗ «об АС», кодекс корпоративного поведения (4.04.2002 года постановление ФКЦБ).
Статья Чехова А. А. «дивиденды в условиях кризиса: могут ли правовые механизмы гарантировать акционеру получение дивидендов» журнал Право и Экономика 2009 год №7.
Долговые ценные бумаги
1. понятие и признаки долговых ЦБ
2. понятие и юридическая природа облигаций
3. виды облигаций
4. выпуск облигаций и порядок определения доходов по ним
5. государственные ценные бумаги
6. депозитные и сберегательные сертификаты банков. Банковская сберегательная книжка на предъявителя
1 вопрос.
Долговая ЦБ – это ЦБ, удостоверяющая долговое обязательство, то есть получение ее эмитентом займа, который должен быть возвращен или погашен в будущем.
Признаки:
1. представляют долговое обязательство, а их обладатель выступает в качестве кредитора.
2. Долговые ЦБ дают право на доход в виде определенного % от их стоимости.
3. При ликвидации или несостоятельности организации эмитента они дают их обладателям право получить удовлетворение из имущества предприятия в порядке очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной гражданским законодательством
4. Как правило носят срочный характер.
2 вопрос. Облигации
ГК РФ ч. 1, ч. 2 (816,843,846)
ФЗ №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
ФЗ «Об АО»
Письмо Федеральной службы по финансовому рынку 2.07.2009 «О некоторых вопросах, связанных с обеспечение обязательств по облигациям»
Облигация – это эмиссионная ЦБ, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.
Облигация может так же предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней % от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
Поскольку облигация – это долговая ЦБ, то она обладает приоритетом над акциями в АО с точки зрения выполнения обязательств по ЦБ. В случае невыполнения обязательств по облигациям, инвесторы могут инициировать все процедуры взыскания задолженности, вплоть до банкротства эмитента.
Компании прибегают к выпуску облигаций исходя из соображений:
1. Суммы, которые можно заимствовать на рынке облигаций обычно крупнее, чем те, которые готов предложить отдельно взятый банк.
2. На рынке облигаций существуют наиболее конкурентно способные ставки финансирования по сравнению с кредитными ставками банка.
3. Срок займа обычно превышает сроки предоставления кредита.
4. Рынок облигаций позволяет очень быстро получить денежные средства.
В наиболее простой форме облигация обладает признаками:
1. Организация, выпускающая облигации, отвечает за выплату процентов и основной суммы держателям облигации.
2. Основная сумма облигации определяется как сумма в определенной валюте, которую эмитент намерен взять в долг у инвестора с согласием возвратить
3. Доходом по облигации выступает купон или дисконт
4. Облигация, как правило, имеет срок погашения, который определяется как дата, когда эмитент обязан возвратить предоставленную сумму и произвести последний процентный платеж.
3 вопрос. Виды облигаций
По учету прав на размещенные ЦБ:
1. Именные
2. На предъявителя
По форме, в которой выпускаются:
1. Документарные (как правило) – права закрепляются в сертификате. Сертификат может содержать права на несколько облигаций
2. Бездокументарные
1. Конвертируемые – владелец при наступлении срока исполнения эмитентом обязательства имеет право выбора либо получить в денежном выражении номинальную стоимость облигации или конвертировать (обменять) на определенное число других ценных бумаг. Как правило, это акции общества эмитента.
2. Неконвертируемые
По признаку обеспечения:
1. Обеспеченные
2. Необеспеченные
Если исполнение обязательства обеспечивается самим обществом эмитента в рамках своего уставного капитала без привлечения третьих лиц, то такие облигации называются необеспеченными. В отношении обеспеченных облигаций для цели исполнения обязательств по ним всегда привлекаются третьи лица.
По доходу, который получает инвестор:
1. Дисконтные – доходом является дисконт (разница между ценой погашения, которая всегда соответствует номинальной стоимости облигации и ценой ее приобретения).
2. Процентные – в качестве дохода выступает процент или купон. Процент определяется в виде определенной величины от номинальной стоимости облигации. Эмитент всегда должен установить величину процента и сроки выплаты инвестору.
По эмитенту:
1. Государственные облигации
2. Облигации юридических лиц
По сроку погашения:
1. Срочные (как правило)
2. Без оговоренного срока погашения - как правило погашаются по предъявлению.
4 вопрос. Особенности выпуска облигаций
Различают 3 основных типа участников рынка облигаций: эмитент, инвесторы, посредники.
Эмитент <---------à инвестор (схема у Кристины)
Статья Иванова М. Е. «Выпуск, размещение и обращение корпоративных облигаций» право и экономика 2008 год №10.
Посредниками выступают: инвестиционные банки, брокеры, финансовые консультанты, андеррайтеры.
Процедура эмиссии облигаций включает в себя этапы:
1. Принятие решения о размещении облигаций
2. Утверждение решения об их выпуске.
3. Государственная регистрация выпуска облигаций.
4. Размещение облигаций
5. Государственная регистрации отчета об итогах выпуска облигаций.
Ст. 27.2 – 27.5.2 особенности отдельных видов облигаций.
Хозяйственное общество может выпускать облигации как путем открытой, так и путем закрытой подписки.
Ограничения при выпуске облигаций: (ст. 33 ФЗ «Об АО», ст. 31 ФЗ «Об ООО»)
1. Выпуск облигаций обществом допускает после полной оплаты уставного капитала общества
2. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях обществу третьими лицами
3. При отсутствии обеспечения, предоставляемого третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за 2 предыдущих года.
Указанные ограничения не распространяются на бирживые облигации. Единственное условие для них – полная оплата уставного капитала. Не распространяется так же на облигации с ипотечным покрытием. (посмотреть о них к семинару).
5 вопрос. Государственные ЦБ.
Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 №145-ФЗ ст. 114
ФЗ 29.07.1998 №136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращении ГОСудАРсвенных ЦБ»
это выпускаемая от имени РФ или субъектов РФ именная или предъявительская ЦБ вне зависимости от наименования, удостоверяющая право ее владельца на ПОЛУЧЕНИЕ ПО ИСТЕЧЕНИИ ОБУСЛОВЛЕННОГО ДОГОВОРОМ ГОСУДАРСТВЕННОГО ЗАЙМА СРОКА ЕЕ НОМИНАЛЬНОЙ СТОИМОСТИ, А ТАК ЖЕ ПРЕДУСМОТРЕННОГО условиями выпуска дохода по ней, обеспечиваемая всем составляющим государственную казну имуществом.
Виды:
1. облигации ил иные эмиссионные бумаги
2. Жилищный сертификат – особый вид облигации с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющие право их собственника на приобретение собственником квартиры (квартир), при условии приобретения пакета жилищных сертификатов в порядке и на условиях, установленных законодательством; эти сертификаты удостоверяют право на получение от эмитента по первому требованию индексируемой номинальной стоимости. Указ президента.
3. Золотые сертификаты – долговые обязательства в форме именных беспроцентных обязательств, погашаемых золотом.
4. Государственные ЦБ, номинируемы в массе драгоценных металлов. ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» №41-ФЗ п. 3 ст. 21.
6 вопрос. Депозитные
Это не эмиссионные ЦБ.
Ст. 844 ГК РФ сберегательный (депозитный) сертификат является ЦБ, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечению установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат или в любом филиале этого банка.
Депозитный сертификат выдается на размещение депозитного вклада, а сберегательный сертификат – сберегательные вклады.
Сертификаты могут быть предъявительскими или именными.
Письмо ЦБ РФ от 10.02.1992 №14-3-20 «о сберегательных и депозитных сертификатах РФ»
Сберегательная книжка на предъявителя (ст. 843 ГК РФ)
Именная сберегательная книжка не является ЦБ.
В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены наименование и место нахождение банка, а если банк внесен в филиал, то и его реквизиты; номер счета по вкладу; все суммы денежных средств зачисленных и списанных со счета, а так же остаток на момент предъявления книжки.
«банковские операции на фондовом рынке: проблемы правового регулирования и правоприменительной практики» юридическая работа в кредитной организации 2006 год №5.
|
|
|
