 |
Заказчик имеет право на одностороннее расторжение контракта. А как же участник?
|
|
|
|
Лекция 5.
Обеспечение контрактов.
Одной из перспективных сфер приложения усилий производителей и продавцов товаров и услуг является участие в государственных закупках. Ведь это является стабильным источником сбыта продукции и поступления денежных средств. Не удивительно, что к потенциальным участникам торгов или иной формы проведения закупок законодательство предъявляет особые требования. Одним из них является наличие обеспечения исполнения контракта. Порядок его предоставления урегулирован нормами Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта.
Далее мы постараемся разобраться с основными вопросами, которые касаются этого важного элемента большинства тендеров.
Обеспечение исполнения контракта следует считать ту сумму, которая гарантирует заказчику, что победитель закупки надлежащим образом исполнит взятые на себя обязательства. Как правило, размер обеспечения и порядок его уплаты определяется заказчиком с учетом ожидаемой суммы закупок, выбранной конкурсной процедуры. Иногда в качестве дополнительной меры по обеспечению контракта может выступать репутация (сведения о добросовестности) поставщика товаров (услуг), которая складывается из успешного выполнения заказов в предыдущие годы. Сумма, внесенная в качестве обеспечения контракта, не является потерянной. Она подлежит возврату после исполнения договора. Стоит учитывать, что срок обратного перечисления законодательством не определен. Поэтому он должен быть установлен в самом договоре. Желательно, чтобы данный период времени не превышал 1 месяца с момента окончания договора. Ведь именно такой минимальный срок действия банковской гарантии как способа обеспечения исполнения контракта. Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта. В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта. Размер самого обеспечения и процедура его внесения указываются в обязательном порядке в документации о закупке, в проекте контракта, а также в приглашении принять участие в выборе контрагента закрытым способом (если таковое допускается). Кроме того, законодательство предусматривает ряд обязательных случаев для предоставления обеспечения. К ним, в частности, относятся так называемые антидемпинговые меры:
|
|
|
1. Если начальная максимальная цена закупки превышает 15 миллионов рублей и победителем предложена цена контракта ниже её на четверть и более..В данной ситуации вносится обеспечение в полтора раза превышающее то, которое указано в контракте. Однако если пунктами контракта предусмотрено внесение аванса, то размер обеспечения в любом случае не может быть меньшим, чем его сумма.
2. В ситуации, когда начальная (максимальная) цена закупки составляет сумму до 15 миллионов рублей (включительно), но победитель также предлагает цену, которая на 25 и более процентов ниже начальной максимальной. В этом случае победитель либо предоставляет увеличенное в 1,5 раза обеспечение исполнения контракта, либо в дополнение к указанному размеру обеспечения предъявляет пакет документов, свидетельствующих о своей надежности. Под ним подразумеваются доказательства надлежащего исполнения аналогичных контрактов на протяжении трех последних лет. При этом, цена одного из выбранных контрактов не должна быть меньшей, чем 20 % от цены последней сделки.
|
|
|
В ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.
Вместе с тем, существуют и такие категории юридических лиц, которые законодательством освобождены от внесения какого-либо обеспечения исполнения контракта. К ним относятся: государственные и муниципальные казенные учреждения; претенденты на участие в конкурсе на привлечение кредитных ресурсов; банки при поиске бюджетными учреждениями претендентов на выдачу банковских гарантий. п. 7 ст. 96 ФЗ № 44
Каков же размер обеспечения контракта? Величина обеспечения контракта зависит от его суммы. Если она составляет более 50 миллионов рублей, то размер обеспечения колеблется в пределах от 10 до 30 %. Однако, если договором предполагается внесение аванса, который превышает тридцать процентов от цены, то обеспечение исполнения будет равно размеру аванса. В случае, если начальная максимальная цена контракта не превышает вышеуказанной величины, то размер обеспечения составляет от пяти до тридцати процентов. В случае, если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на двадцать пять и более процентов по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта.
Каким образом вносится обеспечение исполнения контракта? Сумма, вносимая в качестве обеспечения исполнения контракта, уплачивается перед его подписанием. В противном случае будет иметь место факт уклонения от заключения договора. Это обеспечение может быть внесено 2 способами: денежными средствами на специальный счет заказчика, в виде банковской гарантии, выданной банками, включенными в особый перечень — публикуется на сайте МинФина РФ и обновляется примерно 1 раз в месяц. Возможно Вас также заинтересует общая информация по тендерам, аккредитация на электронных площадках, самые популярные площадки для участия в торгах. А также как участвовать и выиграть тендер. Где и как можно получить электронную подпись для участия в торгах. Каждый из этих вариантов имеет свои преимущества и недостатки. Прямая выплата средств поможет исполнителю контракта заключить его быстрее. Кроме того, в глазах заказчика платежеспособность клиента приобретет дополнительный плюс. Отрицательной стороной данного способа обеспечения исполнения контракта является то, что у предприятия выводится из оборота значительная сумма свободных средств. В условиях нынешней экономической ситуации для многих предприятий — это может оказаться роскошью есть и второй вариант предоставления обеспечения. Это – гарантия банка. Срок действия гарантии должен как минимум на месяц быть больше, чем срок действия основного договора. Достоинством банковской гарантии является то, что она исключает возможность «вымывания» у предприятия существенной части оборотного капитала. К недостаткам гарантии можно отнести достаточно большой пакет документов и порядок рассмотрения как кредита. Так, во многих банках ее получение может занять от недели и дольше, что может повлиять на подписание контракта. Кроме того, услуги банка по предоставлению гарантии не являются безвозмездными. Стоимость беззалоговой гарантии составляет 4% и выше от суммы обеспечения.
|
|
|
Можно ли упростить предоставление обеспечения? Сейчас на рынке действует множество брокерских компаний, специализирующихся на сопровождении тендеров. Обширную информацию о них легко найти в интернете. Взаимодействие с брокерской фирмой возможно по нескольким направлениям. Во-первых, оператор поможет подготовить наиболее оптимальный вариант получения гарантии и осуществить его сопровождение. Плюсом такого сотрудничества являются: возможность предварительного рассмотрения документов потенциального победителя по минимальному пакету документов (заявление, анкеты, а также учредительная документация и бухгалтерская отчетность); сокращенный срок оформления гарантии (как правило, от 1 до 3 дней); отсутствие необходимости посещать банк напрямую. При этом надежные брокерские компании не берут с клиентов денег за свои услуги, так как получают вознаграждение от своих банков-партнеров. Также брокерская фирма, по согласованию с клиентом, может участвовать в торгах от своего имени. Тогда он, в случае выигрыша тендера, становится субподрядчиком. При этом все финансовые обязательства брокерская фирма принимает на себя. Конечно, любые условия указанного сотрудничества обязательно оговариваются в договоре между предприятием и брокерской компанией. Может возникнуть ситуация, когда предприятие после подписания контракта не располагает нужной суммой для его исполнения в срок. В этом случае брокерская компания может помочь получить кредит на исполнение договора. Однако по нему придется дополнительно вносить проценты, комиссию и другие платежи.
|
|
|
Если судебные акты или обстоятельства непреодолимой силы, препятствующие подписанию контракта, действуют более чем тридцать дней, конкурс признается несостоявшимся и денежные средства, внесенные в качестве обеспечения исполнения контракта, возвращаются победителю конкурса в течение пяти рабочих дней с даты признания конкурса несостоявшимся.
В 2015 и 2016 годах заказчик осуществляет реструктуризацию задолженностей коммерческих банков, возникшую в связи с предъявлением требований к исполнению банковских гарантий, предоставленных в качестве обеспечения исполнения контрактов (включая государственные контракты, муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации.
5. Требования к расторжению контракта и одностороннему отказу от исполнения обязательств по контракту.Перспективы судебного обжалования.
Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.
Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.
|
|
|
Одностороннее расторжение контракта – почти всегда конфликт. У заказчика есть право расторгнуть контракт в одностороннем порядке. Возможно ли злоупотребление со стороны заказчика?
Согласно ч. 8 ст. 95 № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ, при условии, что это было предусмотрено контрактом (ч. 9 ст. 95 № 44-ФЗ).
В законе № 44-ФЗ установлены обязательные этапы одностороннего расторжения (чч.12-22, ст.95 № 44-ФЗ):
- обязательное уведомление второй стороны,
- отмена решения об одностороннем расторжении в случае, если в течение десяти дней от даты уведомления вторая сторона устранила нарушение условий контракта.
Онлайн-курс «Контрактная система. Участие в государственных и муниципальных закупках по 44-ФЗ». Практические рекомендации, как подготовиться к участию. Все этапы закупки — по шагам: от подачи заявки до заключения и исполнения госконтракта.
Заказчик имеет право на одностороннее расторжение контракта. А как же участник?
Если заказчик предусмотрел возможность одностороннего расторжения контракта, поставщик также имеет право на односторонний отказ от исполнения контракта 44-ФЗ.
При расторжении контракта в связи с односторонним отказом от исполнения контракта другая сторона вправе потребовать возмещения только фактически понесенного ущерба (ч.23, ст.95 № 44-ФЗ).
Возникает вопрос: Если подрядчик выполнил работы в срок и качественно, а заказчик уклоняется от подписания форм КС и оплаты, то заказчик сможет расторгнуть контракт и не платить за выполненные работы?
Нет, по закону такая ситуация невозможна. Заказчик не может расторгнуть контракт, не имея на это существенной причины, и не может не оплатить выполненные работы, даже если контракт расторгается.
Односторонний отказ от исполнения контракта 44-ФЗ: причины и условия:
- Причиной одностороннего расторжения может быть только «существенное нарушение договора другой стороной», причем существенным является «нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора» (ч.2, ст.450, ГК РФ), а также конкретные причины, указанные в тексте контракта.
- В контракте должны быть обязательно указаны условия ответственности заказчика и поставщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение контракта (ч.4, ст.34 № 44-ФЗ). Пени и штрафы за нарушение сроков оплаты также должны быть указаны в контракте (ч.5, ст.34 № 44-ФЗ).
В соответствии с этими пунктами поставщик сможет потребовать возмещения ущерба.
И все-таки, при исполнении и расторжении контракта следует руководствоваться законом № 44-ФЗ «О контрактной системе», а не Гражданским кодексом?
№ 44-ФЗ говорит, что расторжение контракта возможно по соглашению сторон, по решению суда и в одностороннем порядке в соответствии с гражданским законодательством. Значит, если какие-то условия и обязанности при расторжении контракта не описаны в законе о закупках, действует Гражданский кодекс и остальные Федеральные законы, в той части, в какой они не противоречат №44-ФЗ. «Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону» (ч.1, ст.2, № 44-ФЗ).
|
|
|
