 |
Международного частного права
|
|
|
|
Говоря о системе права (романо-германская, англо-саксонская), мы не выбираем правопорядок. Юрисдикция — конкретное право государства. Правопорядок — система правового регулирования государства. Источник права в самом широком смысле — внешняя форма выражения правовой нормы.
Все источники МЧП можно разделить на национальные и международные.
Национальные источники включены в систему источников за счёт механизма коллизионных норм. К ним относятся кодифицированный акт, вводный закон, отдельный закон, несколько законов. Основной удельный вес – нормативные правовые акты. Конечно, нельзя забывать конституции. Также подзаконный уровень, хотя это менее характерно для МЧП.
P.S. Понятие «законодательства» включает только письменные источники, а «правопорядок» в данном вопросе понимается шире и включает национальную судебную практику, доктрину, обычай и т.п.
Международные источники корректней будет называть наднациональными. К ним относятся международные договоры, принципы, lex mercatoria, обычаи, обыкновения, прецедент, доктрина, т.п.
Международные договоры с точки зрения количества участников делятся на многосторонние и двусторонние. С точки зрения уровня принятия можно выделить международные договоры в узком смысле (может присоединиться, кто угодно), региональные (прим., СНГ, ЕС), двусторонние. С точки зрения характера содержания норм международные договоры делятся на содержащие коллизионные нормы и содержащие материально-правовые нормы (коллизионные нормы лучше, чем ничего, но больший интерес представляют конвенции именно с материально-правовым содержанием).
Принципы – наиболее общие правила поведения. Наиболее масштабными являются принципы коммерческих договоров УНИДРУА и принципы европейского договорного права (читать: историю их формирования и сами принципы).
|
|
|
Lex mercatoria – некое наднациональные право, которое является результатом деятельности различных международных организаций, обобщивших нормы. В зависимости от подхода lex mercatoria включает в себя софт-право, мягкое право, право здравого смысла, субправо, принципы, обычаи и т.д. Lex mercatoria нельзя сводить только лишь к принципам и обычаям. Необходимо определиться, что именно вы понимаете под этим; в зависимости от того, как широко вы его определили, будет ясно, где и что искать.
Особенность международных организаций заключается в том, что они пишут подробное руководство к создаваемым им нормам.
Обычаи и обыкновения. Необходимо знать разницу между обычаем и обыкновением, знать про особенности инкорпорирования обычаев, знать о том, есть ли разница между обычаем и деловым обычаем.
Прецедент – это способ обоснования того или иного решения, который может в том числе формировать новые нормы права. Судебная практика – это единообразное повторяющееся применение уже имеющихся норм.
Доктрина – мнения специалистов и аргументация к ним. Следует знать представителей доктрины. "Любой учебник — это застывшая в определенное время доктрина." (с) Т.А.
Читать (мониторить):
Сайт УНИДРУА.
Сайт ЮНИСТРАЛ.
Сайт ВОИС.
Директивы ЕС.
РИМ I, РИМ II.
ИНКОТЕРМС.
Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года.
Минское, Киевское, Кишинёвское соглашения.
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года.
Глава 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Кодекс Бустаманте 1928 года (в нём собраны все виды коллизионных норм, которые можно было собрать).
Дело Форга 1878 года об обратной отсылке.
|
|
|
Дело Мусина.
Статья Асоскова А.В. «Реформа МЧП».
Соответствующие разделы Гражданского, Семейного, Воздушного, Трудового, Гражданского процессуального, Арбитражного процессуального кодексов, Кодекса торгового мореплавания, Таможенного кодекса ТС.
КОЛЛИЗИОННАЯ НОРМА
Оговорка о публичном порядке и сверхимперативные нормы – это своего рода изъятия из применения иностранных норм.
Коллизионная норма состоит из двух частей: объёма и привязки (отсылки к правопорядку того или иного государства). Привязку к заранее неизвестному государству иногда называют формулой прикрепления, но суть не меняется. Коллизионная норма не подходит под правило гипотеза-диспозиция-санкция, в ней не закреплено конкретное правило поведения, из чего возникают споры о том, является ли она вообще нормой права.
Принцип тесной связи является коллизионным принципом.
ТИПЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
По типу привязки выделяют:
1. Односторонние коллизионные нормы (отсылают к праву совершенно конкретного государства; считается, что это не гибкое регулирование, такие нормы должны быть обоснованы каким-либо объективным фактором);
2. Коллизионные нормы с двусторонними привязками (выбор применимого права по определённому правилу, связанному с фактическими обстоятельствами).
По способу регулирования (по формулировке) выделяют:
1. Императивные коллизионные нормы (коллизионные привязки, запрещающие выбор правопорядка, например, статья 1222 ГК РФ);
2. Диспозитивные коллизионные нормы (коллизионные привязки, предоставляющие право выбора правопорядка);
3. Альтернативные коллизионные нормы (коллизионные привязки, предоставляющие право выбрать один правопорядок из нескольких предложенных, по сути подвид диспозитивных норм).
Хромающие отношения – ситуация, в которой альтернативная норма приводит к тому, что сделка по одному правопорядку действительна, а по другому – нет. При написании договора во избежание хромых отношений или недействительности сделки необходимо согласовать правила о её форме.
По типу нормативной конкретизации выделяют:
1. Генеральные нормы (общее правило, например, статья 1210 ГК РФ);
2. Субсидиарные нормы (например, статьи 1211 и 1223.1 ГК РФ, норма о неосновательном является субсидиарной и альтернативной одновременно).
|
|
|
