 |
ЛЕКЦИЯ: Тема 2.2. Коммерческие юридические лица (обновленный текст на 01.01.2012)
|
|
|
|
Классификация по цели осуществляемой деятельности носит двучленный характер и включает в себя
коммерческие юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности,
некоммерческие юридические лица - не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не разделяющие полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК). Но и некоммерческие организации также могут заниматься предпринимательской деятельностью, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующей этим целям (п. 3 ст. 50 ГК). А такие коммерческие юридические лица, как унитарные предприятия также не распространяют полученную прибыль между участниками.
В литературе высказаны сомнения относительно обоснованности легального деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие.
Верно ли следующее высказывание: «Только коммерческие организации имеют право заниматься предпринимательской деятельностью»?
верно
неверно +
Коммерческие юридические лица являются самыми распространенными организациями, участвующими в хозяйственном обороте. В соответствии со статьей 50 ГК РФ коммерческие организации могут создаваться в виде хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, хозяйтвенных партнерств, производственных кооперативов и унитарных предприятий. В каждой группе коммерческих организаций выделяются отдельные организационно правовые формы. Коротко можно представить системы коммерческих организаций следующим образом:
1. Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на вклады участников складочным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. К ним относятся
|
|
|
· Полные товарищества
· Товарищества на вере (коммандитные товарищества)
2. Хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли учредителей уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. К хозяйственным обществам относятся:
· Общества с ограниченной ответственностью
· Акционерные общества
i. Открытые акционерные общества
ii. Закрытые акционерные общества
3. Хозяйственными партнерствами признаются созданные двумя или более лицами коммерческие организации, в управлении деятельностью которых в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
4. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
5. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. К унитарным предприятиям относятся:
· Федеральные государственные унитарные предприятия
|
|
|
· Государственные унитарные предприятия
· Муниципальные унитарные предприятия
· Федеральные казенные предприятия
· Государственные казенные предприятия
· Муниципальные казенные предприятия
Вопрос: Какие высказывания из перечисленных верные?
Товарищество на вере относится к хозяйственным отществам
Артель - это разновидность хозяйственного товарищества
Артель- это производственный кооператив +
Хозяйственное партнерство относится к хозяйственным обществам
Муниципальные предприятия относятся к унитарным +
Общество с ограниченной ответственностью относится к хозяйственным обществам +
Наиболее распространенной и универсальной группой организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц являются хозяйственные общества и товарищества.
В основе института хозяйственного (торгового) общества (товарищества) лежит договор товарищества (societas) римского права. Его развитие шло от обязательственного отношения, договора - к субъектному статусу, по пути ограничения ответственности участников товарищества, все большего отделения их личностей от личности товарищества, вытеснения личного участия участием имуществом (капиталом). В результате этот институт обрел ряд характерных черт.
Как правило, хозяйственное (торговое) общество (товарищество) служит средством концентрации в одних руках разрозненных капиталов, дающих в хозяйственной деятельности (каждый в отдельности) небольшой эффект. Его цель - извлечение доходов, получение прибыли.
Из всего известного мировой практике многообразия хозяйственных обществ и товариществ современное российское законодательство выбрало пять видов:
Полное товарищество
Товарищество на вере
Общество с ограниченной ответственностью
Общество с дополнительной ответственностью
Акционерное общество.
Вопрос: Верно ли утверждение: «Современные хозяйственные товарищества и общества возникли из римского договора товарищества»
неверно
верно +
Даже поверхностный анализ российского гражданского законодательства позволяет сделать вывод о множестве общих черт, объединяющих между собой хозяйственные товарищества и хозяйственные общества.
|
|
|
В статье 66 ГК РФ даже определение для этих групп коммерческих организаций одно! Поэтому можно выделить несколько общих черт, объединяющих указанные группы.
Во-первых, по своей сути, все они предназначены для объединения капитала. ГК РФ пишет: «…коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом».
Во-вторых, у них одинаковый режим имущества, принадлежащего организации: «Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.»
В-третьих, в хозяйственных обществах и товариществах могут быть участниками как физические, так и юридические лица.
В-четвертых, законодательство, регулирующее деятельность данных организаций, устанавливает для них одинаковые требования к органам управления.
Вопрос: Какие из перечисленных признаков одинаково подходят для хозяйственных обществ и для хозяйственных товариществ?
создаются для совместного осуществления предпринимательской деятельности
участниками могут быть физические и юридические лица +
одинаковые учредительные документы
наличие уставного капитала +
имущество принадлежит организации на праве собственности +
существуют на основании учредительного договора
В силу требований ГК РФ не являются самостоятельной организационно-правовой формой дочерние и зависимые хозяйственные общества (ст. ст. 105, 106 ГК). Следует отметить, что дочерним, зависимым и преобладающим (участвующим) может быть только хозяйственное общество, а материнским (основным) как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество.
Дочерние общества (ДО) находятся в определенном подчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищества, которое может быть обусловлено:
преобладающим участием в уставном капитале;
заключенным договором;
иными условиями, которые приводят к возможности определять решения, принимаемые ДО.
|
|
|
Действующим законодательством четко не определена доля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта, которая была бы определяющим в признании одного общества дочерним по отношению к другому.
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать ДО обязательные для него указания, отвечает солидарно с ДО по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) ДО по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники ДО вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине ДО, если иное не установлено специальным законодательством. Следовательно, речь идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. За рубежом они получили признание как косвенные иски.
Действующим законодательством наряду с ДО предусмотрено существование зависимых хозяйственных обществ (ЗО).
Общество признается зависимым в том случае, когда преобладающему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АО или более 20% уставного капитала ООО.
Информация о наличии ДО и ЗО является публичной, обязательной к раскрытию.
Вопрос: Верно ли утверждение: «Дочерние и зависимые хозяйственные общества являются самостоятельной организационно-правовой формой хозяйственных обществ»
неверно +
верно
Полное товарищество (далее - ПТ) ближе всех хозяйственных товариществ находится к договорному объединению.
Участниками ПТ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации с запретом участия в других ПТ и ограничением участия в некоторых юридических лицах. Участники ПТ сохраняют полную самостоятельность с ограничением права совершать сделки, входящие в предмет деятельности ПТ или однородные ему.
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Применительно к фирменному наименованию ПТ законодательство содержит специальные требования, связанные с индивидуализацией участников.
Прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности ПТ, распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участников. Размер доли влияет на имущественные права и обязанности участников, но не имеет значения для реализации права на участие в управлении деятельностью ПТ.
К принципам управления делами товарищества можно отнести правило об общем согласии всех участников при принятии решений. В случаях же, предусмотренных учредительным договором, решение может приниматься большинством голосов. Каждый участник ПТ имеет, по общему правилу, один голос (диспозитивная норма, может быть изменена учредительным договором) и вправе действовать от имени ПТ, если учредительным договором не установлено, что все участники ведут дела совместно или ведение дел поручено отдельным участникам. Совместное ведение дел означает, что совершение каждой сделки требует согласия всех участников.
|
|
|
Особенностью ПТ является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом независимо от размера вклада. Предусмотрена и ответственность нового участника по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ, а также выбывшего из ПТ участника по обязательствам, возникшим до его выбытия.
В ГК содержится правило о получении участником стоимости части имущества ПТ, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, при выходе из него.
По общему правилу, выход одного из участников означает ликвидацию ПТ. Но учредительным договором или соглашением остающихся участников может быть предусмотрено, что ПТ продолжает свою деятельность. ПТ ликвидируется, если в товариществе остается единственный участник, который в течение 6 месяцев не преобразует ПТ в хозяйственное общество. Возможны иные основания изменения состава участников ПТ.
В целом отношения участников ПТ носят доверительный характер, обусловленный солидарной ответственностью по его обязательствам.
Вопрос: Какие из перечисленных признаков ОТНОСЯТСЯ к характеристике полного товарищества?
действует правило об обязательном выборе руководителя организации
действует правило об общем согласии всех участников при принятии решений +
Учредительным документом является Учредительные договор +
выход одного из участников означает ликвидацию ПТ +
участником может быть любое физические и юридическое лицо
участником может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация +
Учредительным документом является Устав
есть складочный капитал, который состоит из взносов участников
прибыль, образующаяся в результате деятельности ПТ, распределяется между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, убытки не распределяются
прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности ПТ, распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале +
Товарищество на вере (далее - ТВ), иначе именуемое коммандитное товарищество, создается на основе сочетания принципов полной и ограниченной ответственности.
Его участниками являются две группы лиц. Одна из них включает полных товарищей (индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации), которые осуществляют от имени ТВ предпринимательскую деятельность и несут ответственность по обязательствам ТВ всем своим имуществом. Во вторую входят один или несколько участников, именуемые вкладчиками (коммандитистами), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью ТВ, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не участвуют в осуществлении ТВ предпринимательской деятельности.
В отношении учредительных документов и фирменного наименования ТВ действуют правила, аналогичные нормам о ПТ.
Правовое положение полных товарищей в ТВ такое же, как и участников ПТ, они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ТВ, имеют исключительное право на участие в управлении его деятельностью.
Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел ТВ. От имени последнего они выступают только по доверенности. В отличие от полных товарищей вкладчики получают при выбытии из ТВ не часть имущества пропорционально их долям в складочном капитале, а лишь свой вклад. Но право на получение вклада является преимущественным и гарантированным. Кроме того, вкладчик может передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому лицу без согласования с участниками ТВ, а также имеет преимущественное право покупки доли (ее части) перед третьими лицами.
Выбытие всех вкладчиков в ТВ требует его ликвидации или преобразования в ПТ.
Товарищество на вере является переходной формой от объединения лиц к объединению капиталов.
Вопрос: Какие из перечисленных признаков ОТНОСЯТСЯ к характеристике товарищества на вере?
прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности организации, распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале +
учредительным документом является Устав
учредительным документом является Учредительный договор +
прибыль, образующаяся в результате деятельности товарищества, распределяется между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, убытки не распределяются
участником может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация
действует правило об обязательном выборе руководителя организации
в организации два вида участников, обладающих разными правами в отношении управления деятельностью +
выход одного из участников – полных товарищей означает ликвидацию организации +
участником может быть любое физическое и (или)юридическое лицо
действует правило об общем согласии всех участников – полных товарищей при принятии решений +
есть складочный капитал, который состоит из взносов участников
Общества с ограниченной ответственностью (далее - OOО) - одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Это статутные объединения юридических и физических лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности.
Число участников не должно превышать предела, установленного специальным законодательством (на сегодняшний день - 50). Допускается возможность создания ООО одним лицом.
Учредительным документом ООО является устав.
Фирменное наименование ООО индивидуализирует само юридическое лицо, а не его участников, как в хозяйственных товариществах: оно должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".
Уставный капитал ООО формируется из стоимости вкладов его участников. Участники ООО получают часть прибыли пропорционально долям в уставном капитале, не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.
Участники управляют делами ООО на основаниях, определенных в уставе, через специальные органы. Высшим органом является общее собрание участников. Единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью ООО и подотчетный общему собранию его участников, может быть избран также не из числа его участников.
ООО практически освобождается от публичной отчетности - опубликования сведений о результатах ведения его дел.
В связи с тем, что ООО - объединение капиталов, а не лиц, а также с необходимостью реализации принципа ограниченной ответственности предусматривается большая свобода отчуждения долей в уставном капитале.
Доля может быть отчуждена только в оплаченной части. Отчуждение доли другим участникам ООО осуществляется без каких-либо ограничений. Отчуждение доли (ее части) третьим лицам допускается, если уставом общества не предусмотрено иное.
Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки продаваемой доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок. Срок реализации этого права - один месяц со дня извещения. По истечении этого срока допускается отчуждение доли третьим лицам.
Если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, то эта доля выкупается самим ООО, которое обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в ограниченные законом и учредительными документами сроки или уменьшить величину уставного капитала. ООО выплачивает участнику действительную стоимость доли либо выдает ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
Кроме отчуждения части доли участник ООО имеет право выхода из него в любое время независимо от согласия других участников.
Добровольная реорганизация или ликвидация ООО возможны только по единогласному решению его участников, причем реорганизация в форме преобразования возможна только в акционерное общество или в производственный кооператив. С одной стороны, сохраняется цель прежнего юридического лица - извлечение прибыли - и право собственности на имущество; с другой, - исключаются проблемы с составом участников, который в хозяйственных товариществах ограничен. Подробнее об ООО - Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изменениями и дополнениями).
Вопрос: Какие из перечисленных признаков ОТНОСЯТСЯ к характеристике общества с ограниченной ответственностью?
участником может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация
участники могут свободно выходить из состава организации +
выход одного из участников означает ликвидацию организации
участником может быть любое физическое лицо, коммерческая или некоммерческая организация+
учредительным документом является Устав +
есть уставный капитал, который состоит из взносов участников
действует правило об общем согласии всех участников при принятии решений
учредительным документом является Учредительный договор
действует правило об обязательном выборе руководителя организации +
прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности общества, распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале +
прибыль, образующаяся в результате деятельности общества, распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале, убытки не распределяются
К обществам с дополнительной ответственностью (далее - ОДО) применяются правила ГК об ООО, если иное не предусмотрено ст. 95 ГК. Изменения в гражданском законодательстве, вступившие в действие с 1 июля 2009 года, позволяют говорить о некоторых изменениях в теории хозяйственных обществ. Сегодня сложно назвать общества с дополнительной ответственностью самостоятельной организационно-правовой формой хозяйственных обществ, так как все правила о них сформулированы законодательством об обществах с ограниченной ответственностью.
В отличие от ООО в ОДО при недостаточности имущества общества по его обязательствам субсидиарную ответственность несут его участники. Участники ОДО отвечают перед кредиторами общества своим имуществом в одинаковом для всех участников размере, кратном стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам ОДО распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами.
Это дает преимущество в получении средств, повышает ответственность участников за результаты деятельности общества. ОДО занимает промежуточное положение между хозяйственными товариществами с неограниченной ответственностью их участников и хозяйственными обществами с ограниченной ответственностью.
Вопрос: Верно ли утверждение: «Общества с дополнительной ответственностью является самостоятельной, отличной от ООО, организационно-правовой формой коммерческих юридических лиц»?
верно
неверно +
Акционерное общество (далее - АО) - на сегодняшний день самая распространенная организационно-правовая форма, максимально отстоящая от первоначального для хозяйственных товариществ и обществ договорного начала.
Учредительным документом АО является его устав. Договор о создании АО, хотя и носит название учредительного, но к учредительным документам не относится.
Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В законодательстве четко прослеживается разграничение между учредителями АО и другими участниками, хотя все они именуются акционерами, но первые в начальном периоде существования АО обладают дополнительными правами и обязанностями. Так, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. В ряде случаев учредители в течение определенного срока после создания АО ограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредители имеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительных акций, так как являются участниками АО с момента его регистрации и "присутствуют" при эмиссиях акций именно с этого момента.
Уставный капитал АО формируется за счет вкладов участников и представляет собой абстрактную величину, равную сумме номинальных стоимостей акций общества, приобретенных акционерами. АО является единственным юридическим лицом, имеющим право выпуска специальных ценных бумаг - акций. Кроме удостоверения внесения определенного вклада и, соответственно, членства в АО, акции еще определяют долю участия акционеров (участников) в доходах и расходах АО, управлении им, подлежат свободному отчуждению. В АО наиболее полно выражается принцип ограниченной ответственности акционеров за долги АО. Наряду с риском утраты стоимости акций они при ликвидации АО могут нести ответственность в пределах невнесенной ими части стоимости приобретенных акций.
Акционерное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг предусматривают выпуск обыкновенных и привилегированных акций. Собственники привилегированных акций в отличие от собственников обыкновенных акций наделены дополнительными правами имущественного характера - на первоочередное получение части прибыли в форме дивиденда и части имущества АО (фиксированного размера), остающегося при его ликвидации после расчетов с кредиторами.
Акционеры приобретают право на получение дивидендов на имеющиеся у них акции при двух условиях: 1) наличие у АО прибыли и 2) принятие общим собранием акционеров решения о выплате в определенные сроки дивидендов.
В самом общем виде принципы участия акционеров в АО сводятся к одинаковому объему прав по акциям одной категории (типа), к голосованию по принципу "одна голосующая акция - одна акция". Общемировой тенденцией является увеличение в акционерном законодательстве доли норм, посвященных правам акционеров. Нарушение последних влечет за собой ответственность АО.
В АО максимально развита система органов, в том числе органов управления. Выделяются органы стратегического и тактического управления, управления и контроля. Кроме общего собрания акционеров - высшего органа управления - и ревизионной комиссии, все остальные могут формироваться как из числа акционеров, так и из лиц, не являющихся акционерами. Специальное законодательство подробно регулирует вопросы компетенции органов и кворума.
Добровольная реорганизация или ликвидация АО возможны по решению общего собрания акционеров, причем в соответствии с ГК реорганизация в форме преобразования возможна только в ООО или в производственный кооператив. На наш взгляд, это объясняется теми же причинами, что и ограничения на преобразование ООО. Но специальное законодательство установило также возможность преобразования АО в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех акционеров.
Именно в АО реорганизуются государственные и муниципальные унитарные предприятия в процессе приватизации.
Закон различает открытые и закрытые АО. Для первых предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала. Количество участников ОАО не ограничено. ОАО вправе размещать свои акции путем открытой подписки и свободной продажи и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора. Кроме этого, ОАО обязано раскрывать проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальные образования (за исключением обществ, создаваемых в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.
У закрытого акционерного общества (ЗАО) меньше легальный минимальный размер уставного капитала. Количество участников ЗАО не должно превышать 50 под угрозой преобразования в ОАО или ликвидации. ЗАО вправе размещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями или иного, заранее определенного круга лиц. В ЗАО не может быть счетной комиссии, может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Уступка преимущественных прав не допускается.
Правовое регулирование организации и деятельности АО осуществляется общегражданским законодательством, акционерным законодательством, законодательством о рынке ценных бумаг, а также по отдельным вопросам - антимонопольным, банковским, страховым законодательством и законодательством о приватизации.
Подробнее об АО - смотри: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Вопрос: Какие из перечисленных признаков ОТНОСЯТСЯ к характеристике акционерного общества?
выход одного из участников означает ликвидацию общества
действует правило об обязательном выборе руководителя организации
участником может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация
есть уставный капитал, который состоит из взносов учредителей
прибыль, образующаяся в результате деятельности общества, распределяется между его участниками пропорционально количеству акций, убытки не распределяются +
участником может быть любое физическое лицо, коммерческая или некоммерческая организация +
участником могут быть государственные образования
действует правило об общем согласии всех участников при принятии решений
учредительным документом является Устав +
учредительным документом является Учредительный договор
прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности общества, распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале
Хозяйственные партнерства.
Это новая организационно-правовая форма коммерческих организаций появится в России только с 1 июля 2012 года. Она введена Федеральным законом № 380-ФЗ от 03.12.2011года «О хозяйственных партнерствах». Хозяйственные партнерства определены в рассматриваемом Законе как новый вид коммерческих организаций корпоративного типа (ч. 1 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах).
Разработчики нового закона указали на желание предусмотреть в российском праве такой вид юридического лица, который соответствовал бы зарубежным аналогам ведения инновационной (в том числе венчурной) деятельности (к примеру, limited partnership и др.). Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ были признаны разработчиками этого законопроекта не соответствующими запросам современного хозяйственного оборота в данной сфере деятельности.
Представляется, что Закон о хозяйственных партнерствах призван выполнить ту же роль, что и Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" (далее - Закон об инвестиционном товариществе) - создание российского аналога правовой конструкции ограниченного партнерства (limited partnership). Однако способы осуществления этой цели в названных Законах различаются. Закон о хозяйственных партнерствах предполагает достижение такого результата через использование нового вида юридического лица, а Закон об инвестиционном товариществе - через особые договорные формы.
Федеральный закон от 06.12.2011 N 393-ФЗ "О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О хозяйственных партнерствах" дополняет перечень коммерческих организаций, указанных в п. 2 ст. 50 ГК РФ, новым видом юридического лица - хозяйственным партнерством. Внесение иных изменений в Гражданский кодекс РФ пока не предусмотрено. Следует отметить, что в первоначальной версии законопроекта, на котором основан данный Закон, предполагалось ввести новый параграф в гл. 4 ГК РФ, однако законодатель отказался от этого решения.
Закон о хозяйственных партнерствах вступает в силу 1 июля 2012 г.
Названный закон предусмотрел общую правоспособность для этого вида юридических лиц (ч. 3 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах). Однако в нем специально оговорены небольшие исключения из общей правоспособности для данного вида юридических лиц (ч. 4, 5, 7 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах):
- эмиссия облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
- реклама своей деятельности;
- учреждение юридических лиц или участие в них (за исключением союзов и ассоциаций).
Однако указание этих ограничений не может быть расценено как установление специальной правоспособности для данного вида юридических лиц.
Права хозяйственного партнерства также могут быть ограничены уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством (ч. 3 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах). Эти документы являются основными для определения статуса хозяйственного партнерства и прав и обязанностей его членов. Однако учредительным документом согласно ч. 1 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах может считаться только устав партнерства.
Устав партнерства является публичным документом, который должен предоставляться для ознакомления по просьбе любого третьего лица (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", ч. 3 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах). Соглашение об управлении партнерством разглашается в строго установленном порядке: с согласия единоличного исполнительного органа, засвидетельствованного в нотариальном порядке (ч. 5 ст. 6 и ч. 2 ст. 19 Закона о хозяйственных партнерствах).
Соглашение об управлении партнерством не подлежит государственной регистрации, но в обязательном порядке должно быть удостоверено нотариусом (ч. 2 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах). Как и договор инвестиционного товарищества, соглашение об управлении партнерством должно храниться у нотариуса (ч. 2 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах и ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе).
Предполагается, что с помощью соглашения об управлении партнерством стороны этого соглашения смогут максимально свободно и без каких-либо легальных ограничений определять права и обязанности участников хозяйственного партнерства и других лиц, регулировать порядок управления этим юридическим лицом, а также распределять прибыль и расходы (пп. 1 ч. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах). При указании данных условий в соглашении об управлении хозяйственным партнерством права и обязанности могут быть распределены как угодно непропорционально. Рассматриваемый Закон в полной мере полагается на свободное волеизъявление сторон этого договора, устанавливая такое регулирование условий соглашения об управлении хозяйственным партнерством.
Право на выход из состава партнерства может быть ограничено соглашением об управлении хозяйственным партнерством (пп. 2 ч. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах). Примечательно, что столь важная информация о деятельности хозяйственного партнерства должна быть указана не в уставе, свободном для ознакомления кредиторов, а в соглашении об управлении, информацию о котором кредиторы могут получить только с большими издержками.
Правила о складочном капитале хозяйственного партнерства во многом схожи с нормативным регулированием уставного капитала в обществах с о
|
|
|
