 |
Классическая юриспруденция.
|
|
|
|
Рецепция в Германии
Во Франции - экономические причины
В Германии - «преемственность имперской традиции)?-
1275 г, имперский сейм принимает «Швабское зерцало» (правила Швабская династия). Документ установил на территории Германии порядок применения
с j с во многом аналогичный французскому порядку. Жалобы в имперский суд. Более последовательная рецепция.
Франция ограничилась анализом судебных решений ситуации систематизировано в документ institutes (деление на отдельные правовые институты). Отсутствует общий принцип.
Во второй половине 19 века в Германии складывается Пандектная школа частного права. Не только обобщила опыт применения с j с, но и разработала догму частного права. Источник правоприменения -- не законы, а научные труды немецких ученых кондектистов, В Германии действовало "Римское пацдектное право" (institutiores + кондекты). Включали общие принципы и специальные нормы. Итог Германской Рецепции - принятие германского гражданского уложения (1900г).
Государства северной и восточной Европы свое гражданское право на основе германской рецензии, государства южной и западной европы на основе французского права.
В первой половине 20 века окончательно сложилась романо-германская система частного права как итог Германской рецепции.
Особенности рецепции в России:
1. Предпосылки сложились в начале 19 века (начинается преподавание РЧП, но
1.действует на уровне догмы).
2. 20 век - систематизация, основа ГГУ. 1905г. —1-й проект русского
2.гражданского уложения, одобренный сенатом - не принято (5 книг - сходства с ГГУ),
3. 1919 год. Парком юстиции Курский поставил перед совнаркомом вопрос о
3.завершении рецепции. Председатель СНК Ленин: "У нас в сфере хозяйственных
|
|
|
3.отношений ничего частного нет. У нас все социальное, а следователъно публичное.
3.Судьи должны руководствоваться не с j с, а революционным правосознанием."
4. 1921 г. - политика военного коммунизма терпит крах, в экономике - начало
4.капиталистических отношений (НЭП) - предпосылка для рецепции,
5. 1922 г. - принятие ПС РСФСР - вариант усеченной рецепции (до 1930 г.-
5.период коллективизации административно-командной экономики в колхозных
5.отношениях не применялся) -началась русская цивилистика.
С 1964 г. новый ПС включал догматические положения, догмы ч п, сфера применения договоров. Окончательные предпосылки для завершения рецепции ~п.п. 1990г.
01.01 -1995 г. - ПС РФ (содержит догму)
01.03.1996г. - II часть ГК РФ
01.03.2002 г. - 01 часть ГК РФ - наследственная часть - завершение рецепции.
[3] Исторические системы РЧП
Сущность цивильного права и права народов: Дуализм РЧП и его преодоление.
Периодизация развития РЧП:
1. Период доклассического права (сер. 6 в до н.э. – 1 в до н.э.) - эпоха республики.
2. Эпоха классического права (конец 1 в до н.э. - 3 в н.э.) - эпоха принципата.
3. Постклассический период (н. 3 в н.э. – кодификация(сер. 6 в н.э.))- эпоха доминанта (абсол. монархия).
Исторически первая система в Риме цивильное право (гражданская община).
Цивильное право узконациональная система чп, регулирующая личные и имущественные отношения между членами общины. Основные источники чп - законы 12 таблиц - систематизированный свод обычаев италийских племен.
Патриархальный период - землевладение, неразвитый экономический оборот.
Признаки ЦП:
1. ритуализм правой формы (юр. - жреческая)
2. формализм. Ряд проявлений:
1. Законы 12 таблиц устанавливают строго фиксированный перечень сделок, которые могли совершать члены общины, совершенно непредусмотренная сделка считалась юридически ничтожной и не порождает правовых последствий.
|
|
|
2. Строго фиксированный перечень исков. Гражданин мог получить иск, если нарушенное право предусматривалось законами 12 таблиц.
3. Строго фиксированный перечень штрафов, имущественных санкций. В сфере договорной ответственности - размер взысканий ограничен реально причиненным ущербом.
4. Все юридически значимые действия носят характер строгого обряда.
Со второй половины доклассического периода Римское государство начинает экспансию в восточное Средиземноморье. Ко 2 веку до н.э. Римляне составляли в своем государстве национальное меньшинство. Все свободное население делилось на две категории; римляне и чужестранцы, В этот период начала складываться 2-ая историческая система чп - «право народов» - jus gentium
«Право народов» представляло собой систему торговых обычаев и правовых норм, заимствованные римлянами из правовых систем покоренных государств. Цель: предоставить пилигримам минимум имущественных прав и регуляция частных отношений между ними. «ПН» более совершенная правовая система.
Принципы:
1. Юридическое равенство сторон.
2. Свобода договора.
3. Полное возмещение убытка.
К концу доклассического периода в Римском праве возникла ситуация отраслевого дуализма - такой юридический феномен, при котором две независимые, и самостоятельно сформированные отрасли права регулируют одни и те же, родственные по содержанию общественные отношения, различаются между собой субъектным составом участником.
Споры о дуализме в Риме - до 1995 года.
Преодолению дуализма способствовало преторское право - (не отраслевая система, а системная совокупность актов преторской практики).
Претор выбранное должностное лицо, основная функция - организация правосудия по частным спорам, (магистратские должности). Сам никого не судил, а назначал частного судью и поручал ему рассмотрение спора.
Строились отношения на базовых принципах:
1. Доброй совести.
2. Справедливости.
При рассмотрении конкретного спора, не урегулированного цивильным правом претор сознательно вносил в иск институт судебной (юр.) фикции (безусловная презумпция, которая указывала фактическое обстоятельство спора, которого в действительности не было).
Де-факто (фактически) в п.п. 1 в н.э. цивильное право становится юридическим и правовым архаизмом. Дуализма уже нет. Формально действовало (Де-юре), дуализм преодолен к 212 г. н.э.- император Антоний Каракалла даровал всему свободному населению Римской Империи статус граждан.
|
|
|
[4] Источники РЧП
Источник права - двойственная трактовка (в теории права): для публичного понимания источники права как государственная воля, выраженная в законе или в другом нормативном акте, для частного - источники права установленная действующим правопорядком форма правообразования.
Обычаи и законы как источники РЧП,
Стадии принятия, состав и содержание закона. Конституционные принципы.
Правовой обычай универсальное общественное правило поведения, которое сложилось в результате многократного применения без участия государства, но принятое государством в качестве источника право применения.
Для многих правовых систем стадия правового обычая обычно характерна. Когда система слаба - применяется обычай,
В раннем РП (доклассический период) постоянно развивались три вида правообразования:
1. mores majorum – обычай предков – систематизированного в законах «12
1.таблиц».
2. Mores regiones - обычаи провинций – складывается «право народов».
3. Mores commeerciurn - обычаи оборота – обычаи торговой практики.
Роль обычаев к концу доклассического периода постепенно уменьшалась, и основное значение для правоприменения имели республиканские законы.
По определению Гая: «закон — то, что народ повелел и установил».
Народ - римский народ - не национальное общество, а гражданская община как обладатель суверенитета власти -- закон в Риме - акт представительской демократии, имеющей высшую юридическую силу.
Любой республиканский закон последовательно проходил несколько стадий:
1, выборный магистрат разрабатывал законопроект (на основе преторской
практики), привлекались профессиональные юристы.
2. Закон озвучивался на народном собрании.
3. Принятие закона единым решение общины.
4, Утверждение (ратификация) сенатом. Сенат не является законодательным
|
|
|
органом. Senatusconsultum - акты сената. Между юристами спор - принимать ли акты
сената,
Гай: " Senatusconsultum- то, что сенат повелел и установил - закон, хотя мы об этом и спорили".
В императорский период некоторые акты сената имели юридическую силу, но когда они сопровождались речью императора в сенате, ратифицировались стандартной формулой принципса: "Именем сената и народа Рима".
Конституции принципса – акт единственного, оперативного, нормативного регулирования.
1. edict - общественное распоряжение принцип по любым основам правового
1.регулирования,
2. Dekret - судебное решение правительства по какому-либо частноправовому
2.спору с момента вынесения этого решения, оно не только вступает в силу, но и
2.принимало характер общественной нормы. Начала складываться система апелляции.
3. Mandat судебное поручение чиновнику рассматривать конкретный
3.частноправовой спор и вынести заранее обусловленное решение,
4. Rescript - публичная консультация принципата по отдельным вопросам
4.частноправового регулирования (официальное толкование права).
[5] Эдикты магистратов как источники РЧП (сам. изучен.)
Любая выборная должность - магистрат. Каждый претор занимал должность 1 год, создавал эдикты - какие споры будут рассмотрены, принцип рассмотрения, примерные схемы судебных решений. По истечению года работы лицо не могло претендовать на повторное избрание.
Виды магистратов:
• Консулы, выбиравшиеся из представителей патрицианских родов;
• Трибуны, выбиравшиеся из представителей плебейских родов;
• Проконсулы - выборные наместники римских провинций;
• Городские преторы;
• Кромные эдилы магистраты, которые организовывали правосудие по
•правовым спорам.
Первые 3 категории магистратов осуществляли свои полномочия в сфере публичного права. Каждый магистрат (в дальнейшем речь идет о преторах и эдилах) при вступлении в должность составлял программный документ — эдикт - и публиковал его для всеобщего сведения.
Каждый претор заимствовал часть эдиктов предшественников, эдикт принимал характер прецедента.
Эдикт содержал:
• По каким спорам он будет давать иски, защиту;
• По каким основаниям споры будут рассматриваться и разрешаться;
• Какие возможны варианты решений этих споров.
Римский юрист Юлий Павел называл эти эдикты «законом на год», т.к. они действовали только в течение срока полномочий издателя.
Эдикт первоначально не являлся нормативным актом, но уже в конце доклассического периода каждый нретор, вновь вступавший в должность, имел право воспроизводить в своем эдикте отдельные положения эдикта своего предшественника, либо полностью сохранять его. Таким образом, накапливалась прецедентная практика. В 131 г.н.э. римский юрист Савий Юлиан по приказу императора составил вечный преторский эдикт.
|
|
|
[6] Деятельность юристов и ее роль в развитии и совершенствовании ЧП
Доклассическая юриспруденция - на ранней стадии VI - IV в до н.э. - жреческая.
IV-HI в до н.э. светская Флавий опубликовал исковые формы, Тиберий Корункари открыл юридическую школу. В течении всего доклассического периода юридическая должность носила правоприменительный, прикладной характер.
Категории должности:
1. cavere (составлять) – должность по составлению текстов юридических
1.документов.
2. Agere- судебная тяжба - «поле» - должность по участию в судебных тяжбах в
2.качестве представителей сторон, адвокатов и судебных ораторов.
3. Respondere- (отвечать) - должность - по предоставлению консультаций
3.гражданам и юристам.
Классическая юриспруденция.
С 1 в н.э. юридическая должность приобретает правообразующий, правотворческий характер,
Это было обусловлено тем, что:
1. в тот период «позитивное право» было слабо развито.
2. Правоприменители не имели юридического образования.
Ответы знатоков права приобретают правообразующее значение. Формируют содержание законов и опираются на мнение одного из юристов или целого коллектива. Правотворческая деятельность классических юристов имела два направления:
1. составление публичных консультаций от имени принципса,
2. написание научных литературных трудов.
Чаще всего деятельность по написанию трудов заключалась в составлении институций (учебников по гражданскому праву), сентеций (научно-теоретические рассуждения),
Со второй половины II в н.э. в римской правовой науке формируется два основных научных направления (Сабинианская школа, прокулианская школа).
После этого развитие теоретических норм, толкование казусов осуществляется в рамках этих направлений. Возникает свободный правовой спор (контаверза противоречивое суждение нескольких юристов относительно одного и того же вопроса применения права, толкования казуса).
Сабинианцы - консервативное направление в правовой науке. Основной принцип (постулат): «Что записано, то записано». Сабинианцы стояли на позициях буквального толкования текстов норм, правовых актов и юридических документов. При этом истинный смысл закона не учитывался. Толкуя тексты юридических документов, они предлагали правоприменителю исходить из записанного не учитывая истинной воли и намерения сторон,
Прокулеанство прогрессивные тенденции в развитии правовой науки, было основано на принципах «Логика» «Диалектика» Аристотеля.
Аристотелевская диалектика оперирует понятиями общего и частного характера. Выводы диалектики использовались для составления правовых классификаций.
При решении спора применяли систему логически взаимосвязанных посылок, которые порождают однозначный вывод. Кроме того, большинство прокуляторов были представителями стоического учения - они исходили из внешней и внутренней сущности вещей (форма и содержание). Внутреннее содержание - истинные намерения.
|
|
|
