российском гражданском праве

российском гражданском праве

Существо упомянутых взглядов сводилось к отрицанию того, что собственность в противоположность сервитутам и другим вещным пра­вам является первоначальным институтом, родоначальником других вещных прав. По мнению авторов, придерживающихся этой позиции, признание собственности самым древним вещно-правовым институтом противоречит историческому развитию человечества. Задолго до обра­зования фактического содержания собственности были в постоянном употреблении отдельные части пользования вещью. Пастушеские наро­ды, как считает Шёнеман, разбивавшие свои палатки сегодня в одном, а завтра в другом месте, долго не были в состоянии раскрыть целостное господство над вещью во всех направлениях: открывая пастбища своему скоту, они пользовались и извлекали плоды из земли только в весьма ограниченном объеме, т.е. осуществляли то, что и составляет фактиче­ский материал сервитутов. На осйовании этого данный автор делал вы­вод, что по своему происхождению и юридической форме сервитута появились раньше и независимо от права собственности. Следователь­но, сервитута есть права на вещи сами по себе, независимо от того, принадлежит ли это имущество другим лицам. Поэтому могут встре­чаться сервитута на вещи, которые не находятся ни в чьей собственно­сти, - на бесхозяйные вещи. На этом основании подвергалось сомнению определение сервитутов как прав на чужие вещи и предлагалось рас­сматривать данный институт как право лица на вещь, не находящуюся в его полном господстве¹.

С изложенной теорией вряд ли можно согласиться, так как, во-первых, существует ряд сервитутов, которые в принципе не могут возник­нуть до установления частной собственности. Так, право на то, чтобы не был испорчен вид из окна, не является сервитутом для его владельца до тех пор, пока не существует права собственности на соседний земельный участок. Упомянутый сервитут заключается не в факте пользования ви­дом, а в праве на надлежащий вид, которое должно быть уважаемо при застройке соседнего участка. Такое право может возникнуть только в свя­зи с ограничением условий пользования собственностью - соседней зем­лей. Во-вторых, авторы этой концепции не учитывают, что право пасти скот на земле отнюдь не является привилегией только сервитуария. Такой возможностью обладает и собственник, и эмфитевтор, и арендатор земли, т.е. эти фактические действия могут служить реализацией разных право­вых (и не только вещных) институтов. Следовательно, только возмож-

1. Сервитут в римском частном праве

ность пасти животных на чужой земле составляет servitus parcendi (от найма он отличается тем, что субъект этого сервитута может извлекать выгоду из чужого участка, в отличие от арендатора, только путем исполь­зования его в качестве пастбища). Наконец, в-третьих, сама категория res nullius появляется в цивильном праве в качестве объекта для возможной occupatio, одного из оснований возникновения права собственности, т.е. термин «бесхозяйные вещи» обозначает противоположность уже присво­енным вещам. Следовательно, пока не существует института права собст­венности, нет и res nullius как объекта для его установления. Поэтому, даже согласившись с мнением, что возможен сервитут на ничейную вещь, все равно придется признать, что он появился позднее права собственно­сти. Впрочем, есть целый ряд сервитутов, которые и представить себе нельзя в отношении res nullius, - это, например servitutes prohibendi. Кому мы станем запрещать соответствующие действия, если не будет хозяина служащего участка?

Таким образом, можно с уверенностью утверждать, что сервитут есть только древнейшее ius in re aliena, а не древнейшее вещное право вообще. Любое ограниченное вещное право (в том числе и сервитут) представляет собой право на чужую вещь, уже присвоенную другим ли­цом - собственником'.

Понятие и признаки земельных сервитутов

Земельный (предиальный) сервитут (servitus praediorum) - право пользования землевладельца чужим соседним участком в том или ином отношении.

Это определение может быть проиллюстрировано следующим об­разом: после смерти собственника принадлежавший ему земельный уча­сток перешел в порядке наследования к двум его сыновьям, в связи с чем землю пришлось разделить на две равные по площади части, одна из которых имела непосредственный выход к берегу протекавшей по­близости реки, а другая была лишена такого преимущества. В этом слу­чае приобретатель второго участка получал в собственность экономиче­ски менее ценное имущество, так как для эффективного сельскохозяйст­венного производства требуется проведение гидромелиоративных ме­роприятий, связанных со значительным расходом воды, прямого досту-

'См.: Суханов Е.А. Право собственности и иные вещные права. Способы их защиты: Ком­ментарий к новому ГК РФ. М., 1996. С. 66.

' Schoenemann. Die Servituten. S. 15-16.

 

Глава I. Сервитуты в римском, русском дореволюционном и современном

российском гражданском праве

па к источнику которой этот собственник не имел. Следовательно, для нормального использования такого имения его обладатель должен был получить право провести водопровод из реки через землю соседа. Такое право и будет в данном случае предиальным сервитутом. Соответствен­но, земельный надел, имевший географически более выгодное положе­ние (возможность пользоваться водоемом), назывался служащим (praedium serviens), так как мог быть полезен не только своему собст­веннику, но и служил определенным образом (место, через которое проложены трубы водопровода) собственнику менее ценного соседнего участка, являвшегося господствующим (praedium dominans). Из приве­денного примера следует, что для существования любого земельного сервитута необходимо наличие двух недвижимых имуществ, которые принадлежат разным собственникам, причем участок одного из них, находящийся в более выгодном положении, тем или иным свойством служит интересам собственника соседней земли.

Для признания недвижимости praedium serviens и praedium dominans требовались два условия:

1) utilitas - одно имущество (господствующий участок) должно было иметь определенную хозяйственную выгоду в другом (служащем, или подчиненном). Причем этот интерес мог состоять не только в повышении доходности менее ценной в географическом отношении земли, но и про­сто делать жизнь ее собственника более приятной (например, право на то, чтобы постройка соседа не портила вид из окна или не препятствовала доступу солнечного света). Наконец, выгода, предоставленная предиаль­ным сервитутом, должна была иметь постоянный, а не случайный харак­тер (не разовый забор воды из соседского источника, а устойчивое по­требление влаги);

2) vicinitas - требуется, чтобы поземельные имущества были сосед­ними. Чаще всего под этим подразумевалось наличие общей границы ме­жду имениями, но иногда непосредственного соприкосновения не требо­валось. Так, если между участками А и С располагалось имение В, то для приобретения права черпать воду из реки, протекающей через владение С (водный сервитут), собственник первого участка (А) должен был получить и право прохода через имение В (дорожный сервитут). В данных обстоя­тельствах участок С (как и В) являлся служащим по отношению к А, хотя (в отличие от В) и не имел с ним общей границы (так называемое черес­полосное пользование).

Как и всякое вещное право, земельный сервитут был связан с вещью (земельными участками), имел абсолютный характер, а его субъект мог

20

1. Сервитуты в римском частном праве

прибегнуть к помощи вещно-правовых исков (прежде всего конфессорно-го) для защиты своего права.

Как одна из разновидностей iura in re aliena предиальный сервитут был правом не на свою, а на чужую землю; на основе такого права серви-туарий приобретал ограниченное господство над соседним имением, об­ладая более узкими правомочиями по сравнению с правомочиями собст­венника обремененного имущества. Наконец, для этого ius in re характер­ным было право следования; при перемене собственника служащего име­ния принадлежащее сервитуарию ограниченное вещное право на него (например, право проезда) все равно сохранялось.

Что касается признаков, свойственных только сервитутам, то среди них различались следующие:

1. Servitus in faciendo consistere non potest - сервитут не может соз­дать для управомоченного лица возможности требовать от собственника служащего участка совершения положительных действий, поскольку сервитут является вещным, а не обязательственным правом. Обязанное лицо должно либо терпеть (pati) известные действия со стороны упра­вомоченного соседа (например, прогон скота через участок к водопою), либо воздерживаться (non facere) от собственных действий в отношении своей земли, которые оно смогло бы совершить при отсутствии серви­тута (нельзя прорыть канаву, препятствующую проезду через дорогу, которой пользуется сервитуарий). Единственным исключением из этого правила был сервитут, связанный с несением тяжести надстройки (servitus oneris ferendi), при котором на собственнике подчиненного уча­стка лежала обязанность производить ремонт и восстановление опоры, т.е. совершать определенные положительные действия в пользу серви-туария(В. 8.2.33; 8.5.6.2)'.

2. Servitus servitutes esse non potest - сервитут не может быть обреме­нен собственным сервитутом, поскольку всегда остается в пределах тех двух вещей, которые связаны отношением господства и подчинения.

3. Nemini res sua servit iure servitutes - нельзя установить сервитут для себя на собственную вещь, так как собственник вправе пользоваться сво­им участком во всех отношениях не по праву сервитута, а на основе права собственности. Следствием этого правила было кроме прочего и то, что в случае перехода служащей вещи в собственность сервитуария соответст­вующий сервитут на нее прекращался.

¹ См.: Памятники римского права: Законы XII таблиц; Институции Гая; Дигесты Юстиниана. М., 1997. С. 306,312.

Глава I, Сервитут в римском, русском лореволюционном и современном российском гражланском праве ________

4. Servitutes dividi non possunt - часть сервитута не может иметь са­мостоятельного правового существования, сервитут неделим. Так, если после смерти владельца господствующего имения, который обладал пра­вом прохода, остались его правопреемники, поделившие участок на не­сколько частей, то упомянутый дорожный сервитут не мог быть разделен между ними, т.е. унаследованное имение продолжало бы обременять praedium serviens как единое целое.

5. Sine utilitate servitus consistere nequit - сервитут должен представ­лять конкретный интерес (utilis esse) для управомоченного лица, быть ему полезен. Не может быть признано сервитутом ограничение собственника в совершении определенных действий в отношении своей земли, если это не дает другому лицу никакой выгоды. Сам же интерес, как уже ранее подчеркивалось, мог быть различным (от повышения доходности сель­скохозяйственного производства в господствующем имении до права его собственника иметь неиспорченный застройкой соседа вид из окна).

Наконец, отличия собственно земельных сервитутов от личных за­ключались в следующем:

- servitutes praediorum предполагали наличие двух соседних земель, одна из которых являлась praedium dominans, а другая - praedium ser­viens, и были бессрочными, поскольку принадлежали субъекту данного ius in re не как конкретному индивидууму, а как собственнику praedium dominans. А значит, с его смертью такой сервитут не прекращался, а следовал судьбе господствующего участка - переходил к новому его приобретателю;

- в отличие от вещных, servitutes personarum, во-первых, не обяза­тельно были связаны с пользованием чужой земельной недвижимостью (например, habitatio или орегае), во-вторых, для их существования не тре­бовалось наличия господствующей вещи, и, в-третьих, срок их действия был ограничен продолжительностью жизни управомоченного субъекта, поскольку личные сервитуты принадлежали сервитуарию не как собст­веннику определенного имущества, а как конкретной личности.

Виды земельных сервитутов

Дать исчерпывающий перечень всех servitutes praediorum в римском частном праве невозможно, так как в пределах, установленных законом, частные лица могли учреждать разнообразнейшие сервитуты в зависимо­сти от целей конкретного частного хозяйства.

22

1. Сервитут в римском частном праве

Как уже упоминалось, земельные сервитуты подразделялись на сель­ские (servitutes praediorum rusticorum) и городские (servitutes praediorum urbanorum). Принцип такого деления определялся характером господ­ствующего участка. Если он использовался для сельскохозяйственных целей, то имел место сельский сервитут, если же предназначался под по­стройку, то речь шла о городском сервитуте. Однако сельские сервитуты могли возникать не только для пользы земли, приспособленной под обра­ботку, но также и в отношении вообще незастроенных участков (напри­мер, как право для выгрузки или сушки)'.

Сельские сервитуты, в свою очередь, подразделялись на дорожные, водные и иные сервитуты. К дорожным относились:

1) iter - право прохода пешком, проезда верхом на лошади и воз­можность быть проносимым в носилках по дорожке, пролегающей по соседнему участку. Последние два правомочия предоставлялись серви­туарию, если ширина тропинки позволяла проносить носилки и ездить верхом, либо они не были прямо исключены сторонами при заключении договора об установлении данного ius in re;

2) actus - право прогонять через соседскую землю скот. Обычно этот сервитут включал в себя и право проезда в повозке, и iter. Однако и право проезда в повозке, и право простого прохода (iter) могли быть исключены из actus соглашением сторон, а первое еще и тем, что отведенная дорога будет слишком узка для повозки. Общим свойством и iter, и actus было то, что их осуществление не требовало определения конкретной тропы или дороги, управомоченный субъект мог в каждом конкретном случае по своему усмотрению прокладывать путь через служащий участок².

3) via - право проезда на телеге с тяжелой поклажей (камнями, брев­нами). Этот сервитут включал в себя все функции iter и actus, а также пра­во проволакивать камни и нести прямо шесты и копья (т.е. право на сво­бодное пространство над путем в высоту копья), если иное не было пре­дусмотрено сторонами. Via в отличие от двух первых iura in re предпола­гал устройство проездной дороги, ширина которой могла быть определена в договоре. Если такого соглашения не было, то размер устанавливался Законами XII таблиц (VII.6) - 8 футов в прямом направлении и 16 футов при поворотах³. Этот минимум не должен был изменяться сторонами, иначе считалось, что возникает iter, а не via. Общим признаком перечис­ленных дорожных повинностей является их древнейшее происхождение

¹ См.: Дернбург Г. Пандекты. Т. I. Ч. 2: Вещное право. СПб., 1905. С. 196.

² См.: АзаревичД. Система римского права. Т. I. С. 450.

³ См.: Законы XII таблиц. С. 95.

23

Глава I. Сервитуты в римском, русском лореволюционном и современном

__ российском гражАанском праве__________
(упоминаются уже в Законах XII таблиц), а также принадлежность к кате­
гории манципируемых вещей;

4) прибавившийся значительно позднее к перечисленным дорожным сервитутам servitus navigandi - право переплывать чужое озеро с целью сообщения с определенным земельным участком. Водные сервитуты включали в себя:

1) aquaeductus - право проводить воду с другого участка. Обычно во­ду можно было проводить только из постоянного источника (колодец, река, проточный пруд); если источником был, например, непроточный пруд или цистерна, то этот сервитут не имел места. Сервитуарий мог про­водить воду только через деревянные или глиняные трубы, лежащие на земле, но не каменными каналами или другими сооружениями, слишком обременяющими хозяина служащего имения. Пользование водой могло быть ограничено определенным периодом времени (только во время зимы или лета либо даже в определенные дни или время суток). Этот сервитут, как и три дорожных, имел древнейшую историю в Риме (все остальные водные сервитуты возникли позднее) и относился к числу res mancipi.

Следует заметить, что aquaeductus в одном месте Дигест Юстиниа­на (D. 6.2.11.1)' описывается не как сельский, а как городской сервитут. Имеется в виду случай, когда сервитуарий проводит воду с соседнего участка не для орошения своей земли, а для водоснабжения своего строения. Это лишний раз подтверждает справедливость основания классификации сервитутов на сельские и городские - в зависимости от цели использования praedium dominans, а не географического располо­жения участков;

2) aquaehaustus — право черпания воды с чужого участка, соединен­ное с правом прохода к источнику;

3) servitus pecoris ad aquam appulsus - право выгона скота к водопою на чужой земле, соединенное с actus к источнику;

4) s. aquae educendae - право отводить воду со своей земли на землю

соседа;

5) s. aquae immitendae - право спускать дождевую воду через имение, находящееся ниже, если соседние участки находятся на склоне;

6) право на то, что сосед не может добывать воды на своей земле, ес­ли это приводит к уменьшению ее запасов на господствующем участке. Это был единственный отрицательный сервитут из числа сельских.

1. Сервитут в римском частном праве

Римлянам были известны и другие виды servitutes praediorum rusticorum, а именно:

- s. parcendi - право пасти скот на соседнем участке. Этот сервитут мог быть соединен с правом содержать шалаш для пастуха на praedium serviens;

- s. silvae caeduae - право рубить лес на соседнем участке для удовле­творения потребностей другого (например, для устройства виноградника);

- s. calcis coquendae, lapidis eximendi, arenae fodiendae - право на до­бычу с подчиненного участка извести, камня, песка для нужд господ­ствующего (например, для постройки амбара);

- наконец, право складывать плоды, собранные со своей земли, на участке соседа (в том числе и в его амбаре), право при эксплуатации ка­меноломни бросать камни на чужую землю, право давить виноград в да­вильне соседа, и т.д.

Возникновение городских сервитутов (за исключением одного древнейшего) относится в основном к классическому периоду в истории римского права (эпохе господства ius gentium и ius honorarium), когда с ростом города Рима меняется сам характер градостроительства. Одно­этажные дома, изолированные друг от друга окружающими их земельны­ми участками, сменяются на тесно прилегающие, нередко многоэтажные и имеющие окна на улицу, а не во двор постройки. Такая теснота и вызва­ла потребность в городских сервшутах, к числу которых относились:

1) servitus cloacae mittendae - право провести через чужую землю трубу для отвода нечистот со своего двора в большую публичную клоаку. Строго говоря, этот сервитут происходит еще из доклассического права Древнего Рима в отличие от всех других servitutes praediorum urbanorum. Скорее всего, он появился вскоре после сожжения воинственными галла­ми Рима (365 г. до н.э.). До этого публичная клоака проходила только по общественной земле, так что стоки из каждого частного участка могли непосредственно вливаться в нее. После Галльского пожара римляне строились, не соблюдая старого плана города, возводя постройки и на своей, и на чужой, и даже на общественной земле. Поэтому получилось так, что в некоторых местах частные дворы и здания потеряли прямой доступ к публичной клоаке. Чтобы получить его, надо было приобрести возможность проложить сточную трубу через соседние участки. Отсюда и могла возникнуть мысль о s. cloacae mittendae¹;

' См.: Памятники римского права: Законы XII таблиц; Институции Гая; Дигесты Юстиниана. С. 280.

'См.: Гусаков А.Г. К вопросу о теории сервитугного права // Журнал гражданского и уголовно­го права. 1884. Кн. IX. С. 72—73. Подробнее об этом сервитуте см.: Capogrossi Colognesi L.

25

Глава I. Сервитут в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве ____________ __

2) s. proiicendi et protegendi - право протянуть от крыши или стены своего здания в воздушное пространство соседа балкон или кровельный скат;

3) s. oneris ferendi - право опирать здание или часть его на стену, столбы, колонны соседа. Хозяин служащего участка обязывался содер­жать эти опоры в состоянии, делающем их способными выдержать тя­жесть строения, принадлежащего сервитуарию. Уникальность данного сервитута состояла в том, что здесь требовалось совершение положитель­ных действий со стороны собственника служащего имения в пользу вла­дельца сервитута¹, тогда как по общему правилу он должен только терпеть (pati) действия чужих лиц или воздерживаться (поп facere) от собственных действий в отношении своего имущества;

4) s. tigni immitendi - право провести или укрепить свои балки в зда­нии соседа, который в отличие от предыдущего случая не был обязан ad faciendum²;

5) s. stilicidii - право отводить на чужой участок дождевую воду в ка­плях;

6) s. fluminis - право спуска дождевой воды через соседний участок

потоками;

7) s. altius non tollendi - право запрещать соседу надстраивать этаж или возводить постройки выше определенной высоты, чтобы они не пре­пятствовали доступу солнца, света и не заслоняли бы вид³;

Противоположностью данному праву является servitus altius tollendi⁴, обеспечивавший его субъекту возможность строить на господствующем участке здания выше установленной высоты и затемнять соседний участок (D. S.2.2)⁵. Любопытно отметить, что данный сервитут в одном месте Дигест Юстиниана (8.3.2) описывается римским юристом Нерацием не как городской, а как сельский⁶;

8) s.ne luminibus officiatur - право запрещать соседу постройкой или насаждением деревьев препятствовать потоку света. Возможным был да­же запрет окрасить дом в темный цвет, если от этого терялся свет;

La struttura della proprieta e la formazione dei «iura praediorum» nell'eta Republicana. Vol. II. Milano, 1976. P. 307-347.

¹ См.'.ДорнЛ.Б. Догма римского права. СПб., 1880. С. 433.

² См.: Нерсесов Н.И. Римское вещное право. М., 1896. С. 149.

³ Rodger A. Owners and Neighbours in Roman Law. Oxford, 1972. P. 38

⁴ Branca G. Considerazioni sulla «servitus altius tollendi». Milano, 1951. P. 105.

^? См.: Памятники римского права: Законы XII таблиц; Институции Гая; Дигесты Юстиниана.

С. 304. "См. там же. С. 307.

1. Сервитут в римском частном праве

9) s. ne prospectui officiatur — право требовать, чтобы сосед своим со­оружением не заслонял вид, который сервитуарий имеет из своего дома;

10) как противоположное последним трем сервитутам - право строить на господствующем участке здания выше нормы, застраивать окна, загораживать вид и т.д. Существование подобных сервитутов объ­ясняется тем, что обычное право и законы налагали на собственников известные строительные ограничения либо в пользу публичных интере­сов, либо только в интересах соседей. Последние могли быть по согла­шению сторон отменены. Приобретенные при отмене таких ограниче­ний собственниками служащих участков права и были сервитутами¹;

11) s. sterculinii - право класть навоз или что-либо подобное возле соседской стены;

12) s.fumi immitendi - право пропускать на участок соседа чрезмер­ный дым из трубы или пар из бани;

13) s. balnearii habendi - право иметь ванную в чужом доме;

14) s. luminum - право пробить окно в пограничной стене для про­пуска света или восстановления вида;

15) право на то, чтобы в соседнем доме не занимались известными ремеслами, если это приносит выгоду господствующему участку (на­пример, уменьшает опасность от огня, связанную с некоторыми ремес­лами). Однако таким сервитутом нельзя признать воспрещение конку­рентного промысла, так как такой запрет будет выгоден только для лич­ного промысла данного собственника, а не для господствующего участ­ка вообще².

Перечисленные виды земельных сервитутов разделяются не только на сельские и городские, но могут быть классифицированы и по другим основаниям (по содержанию и способу осуществления).

По содержанию сервитута могут быть разграничены на положи­тельные (affirmativae) и отрицательные (negativae). Положительные сер-витуты позволяют их субъекту оказывать физическое воздействие на чу­жой земельный участок. К ним относятся все сельские сервитута (за ис­ключением права запретить соседу добывать воду на его земле, если это уменьшает ее запасы на господствующем участке), а также большинство городских сервитутов.

Отрицательными называются те сервитута, которые реализуются посредством воспрещений, лишающих собственника служащего участка возможности совершать определенные действия в отношении своего

' См.: АзаревичД. Система римского права. Т. I. С. 454. ² Сы.:ДгрнбургГ. Пандекты. Т. I. Ч. 2. С. 210.

Глава I. Сервитуты в римском, русском дореволюционном и современном _______________российском гражданском праве

имущества' (например, добывать воду, надстраивать этаж, высаживать тенистые деревья, красить дом в темный цвет). К ним относится упомяну­тый чуть выше водный сервитут, а также следующие виды городских: s. altius non tollendi, s. ne luminibus et prospectui officiatur, право запретить соседу заниматься определенным ремеслом, если это отвечает интересам господствующего участка.

Другая классификация предполагает деление сервитутов по способу осуществления на постоянные (continuae) и непостоянные (discontinuae). Постоянные (непрерывные) сервитута физически обеспечивают их субъ­екту возможность непрерывного пользования подчиненным участком ли­бо предоставляют ему право воспрещения некоторых действий соседа. К таким iura in re относятся все отрицательные сервитута, а также некото­рые положительные - aquaeductus, если пользование водой не было огра­ничено определенным временем, s. proiicendi et protegendi, s. oneris fe-rendi, s. tigni immitendi и др.

Непостоянные сервитута не могут физически осуществляться не­прерывно, хотя юридически сервитуарий в любой момент может восполь­зоваться принадлежащим ему правом в отношении чужой земли. К таким сервитутам относятся все дорожные сервитута, aquaehaustus, s. pecoris ad aquam appulsus, s. sterculinii и др.

Впрочем, ряд цивилистов рассматривали servitutes discontinuae еще более узко, полагая, что к ним относятся лишь те, которые могут быть осуществлены только в определенное время или при определенных об­стоятельствах² (например, если лицо имеет право прохода через чужой участок лишь в ночное время либо в рамках aquaeductus может пользо­ваться водой не в течение всего года, а только в летний сезон), т.е. здесь сервитуарий не только физически, но и юридически не мог постоянно пользоваться чужой землей. Следовательно, непостоянным мог быть только положительный сервитут, при установлении которого стороны ограничили возможность его реализации определенным периодом време­ни или обстоятельством.

Справедливости ради заметим, что римлянам последняя классифика­ция была неизвестна, а заслуга в ее создании принадлежит романистам второй половины XIX в.

1. Сервитут в римском частном праве

Основания возникновения земельных сервитутов

Сервитутное право устанавливалось посредством договора, судебного решения, завещательного отказа (легата) и приобретательной давностью. Наиболее распространенной формой установления сервитутов являлось соглашение хозяина служащего участка с лицом, приобретающим серви­тут. Форма договора зависела от исторического.периода, во время которого заключалось соответствующее соглашение. Сторонами сделки в любом случае могли быть только собственники соседних участков или же субъекты эмфитевтического и суперфициарного права. Но сервитута последних име­ли значение лишь до тех пор, пока существуют эти iura in re aliena.

В древнейшем ius civile сервитута могли быть установлены только посредством mancipatio или in iure cessio, если касались исконно римской земли. Манципация применялась только к servitutes praediorum rusticorum, так как последние относились к категории res mancipi, a in iure cessio - к любым земельным сервитутам. В последнем случае стороны являлись к претору, приобретатель (истец) утверждал, что имеет такой-то сервитут на вещь, собственник служащего участка (ответчик) не возражал, и претор решал дело в пользу истца¹.

Поскольку квиритская собственность не могла возникнуть на про­винциальных землях, то для приобретения сервитутов здесь mancipatio и in iure cessio были невозможны. Следовательно, в провинции могли воз­никнуть только преторские, но не цивильные сервитута, что достигалось с помощью пактов и стипуляций. Соглашение сторон относительно сер­витута было неформальным (pactio), а его реализация обеспечивалась обещанием уплатить неустойку в случае неисполнения пакта, условие о неустойке облекалось в форму стипуляций²; таким образом, сделка о сер­витуте на провинциальной земле сочетала в себе применение и pactio, и stipulatio.

Наконец, при отчуждении земли в собственность путем mancipatio в ius civile допускалось удержание собственником-продавцом за собой зе­мельного сервитута с помощью особой оговорки, включенной в манципа-цию (так называемая deductio servitutes). В этом случае имело место не сохранение одного из правомочий собственности за отчуждателем, а

См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. СПб., 1914. С. 213. ² См., напр.: Хвостов В.М. Система римского права. Ч. II: Вещное право. М., 1901, С. 78; Дернбург Г. Пандекты. Т. I. Ч. 2. С. 198.

¹ См.: Гримм Д.Д. Лекции по истории римского права. СПб., 1892. С. 260.

² См.: Зом Р. История и система римского частного права. Ч. 2: Система. Вып. I: Общая часть и вещное право. Сергиев Посад, 1916. С. 337.

2 А. В. Копылов 29

Глава I. Сервитут в римском, русском дореволюционном и современном

__ __ российском гражданском праве

именно появление у него нового самостоятельного ius in re на проданную землю.

Deductio могла использоваться и в рамках in iure cessio, когда мни­мый истец утверждал, что у него есть право собственности на земельный участок, находящийся у ответчика, который имеет в отношении него лишь определенный сервитут. Здесь дедукция значила не удержание, а призна­ние сервитута отчуждающим (фиктивным истцом). Но в обоих случаях deductio была не самостоятельным правоотношением, а частью единой формальной сделки: mancipatio или in iure cessio вещи, а не сервитута¹.

Во второй половине периода Империи, когда римскими юристами была признана возможность владения сервитутным правом, последнее могло возникнуть в провинции (но не в бывшем Лациуме) при помощи воображаемой традиции (quasi traditio), когда одна сторона фактически предоставляла другой возможность осуществлять соответствующий сер­витут, а последняя пользовалась этим². Стипуляция с этого момента пере­ходит из существенного в случайное условие соглашения о предоставле­нии сервитута.

В законодательстве императора Юстиниана произошло упраздне­ние цивильных сделок, в связи с чем исчезло и различие между цивиль­ными и преторскими сервитутами. Последние теперь устанавливаются только преторскими способами (в форме пакта или с помощью quasi traditio).

Судебное решение. Adiudicatio могло установить сервитут при раз­деле земельного имения на части и предоставлении ради хозяйственной пользы такого ius in re владельцу одного участка в отношении другого. Сервитут в этом случае возникал с момента вступления в силу решения суда. К adiudicatio относился также совершенно необычный случай, когда суд мог установить дорожный сервитут в случае крайней необходимости за вознаграждение (!), если нормальная эксплуатация участка истца была невозможна без такой необходимой дороги³.

Речь идет о так называемом могильном сервитуте (servitus itineris ad sepulchrum), заключавшемся в праве прохода через соседний участок к кладбищу, на котором были похоронены предки сервитуария⁴. Упомина-

' См.: ЧиларжК. Учебник институций римского права. М., 1906. С. 151.

² См.: Барон Ю. Система римского гражданского права. Вып. II. Кн. 3: Вещные права. СПб.,

1908. С. 107.

^J См.: ДернбургГ. Пандекты. Том I. Ч. 2. С. 241. ⁴ Biondi В. Le servitu predial! nel diritto romano: Corso di lezioni. Milano, 1954. P. 111-113.

30

1. Сервитуты в римском частном праве

ния об этом уникальном сервитуре можно найти в Дигестах Юстиниана (D. 8.1.14.1; 8.1.14.2):

D. 8.1.14.1: Servitus itineris ad sepulchrum privati iuris manet et ideo re-mitti domino fundi servientis potest: et adquiri etiam post religionem sepulchri haec servitus potest.

D. 8.1.14.2: Publico loco interveniente vel via publica haustus servitus imponi potest, aquae ductus non potest: a principe autem peti solet, ut per viam publicam aquam ducere sine incommodo publico liceat. Sacri et religiosi loci interventus etiam itineris servitutem impedit, cum servitus per ea loca nulli de-beri potest¹.

Для установления данного ius in re aliena заинтересованное лицо предъявляло иск собственнику того участка, который, по мнению истца, был наиболее удобен для прохода или проезда к могилам предков. Ответ­чик мог возражать, что другой сосед будет менее отягощен таким серви­тутом. Вступившее в силу судебное решение, удовлетворяющее такого рода исковое притязание, и являлось основанием для возникновения s. itineris ad sepulchrum.

Завещательный отказ. Собственник земли мог в завещании возло­жить на наследников установление сервитутов в пользу третьих лиц путем отказа (legatum). Например, он мог обязать правопреемников предоста­вить соседям право прохода через унаследованный участок.

С момента придания ему обязательной силы к легату примкнул и фи-деикомисс.

Давность. Давностное приобретение сервитутов в истории римского права изменялось три раза:

1) по Законам XII таблиц (VI.3) допускалось возникновение сельских сервитутов по общей приобретательной давности (usucapio), если лицо осуществляло данное ius in re aliena в течение двух лет². Такой короткий срок оказался очень обременительным для хозяев служащих участков, поскольку соседи могли узурпировать фактическое пользование чужой землей и удерживать его в течение двух лет, превратив тем самым в сер-витутное право;

2) впоследствии по этой причине lex Scribonia, точная дата принятия которого осталась неизвестной, упразднил образование сервитутов по цивильной давности. Однако полная отмена usucapio для сервитутов име­ла и негативные последствия. Со стороны собственника стало возможным

¹ Corpus Iuris Civilis. Vol. I: Institutiones; Digesta / Ed. P. Krueger, Th. Mommsen. Berolini, 1908. P. 143.

² См.: Законы XII таблиц. С. 79.

31

Глава I. Сервитуты в римском, русском дореволюционном и современном ___ российском гражданском праве

отрицать такие сервитуты, которые были установлены издавна, вследст­вие чего доказать основание их приобретения было затруднительно, а иногда и вообще невозможно¹. В ius civile они нашли бы защиту в инсти­туте давностного владения, по которому достаточно было сравнительно кратковременного (два года) осуществления этих прав. Таким образом, с принятием закона Скрибония могли потерять защиту в первую очередь старейшие по моменту установления предиальные сервитуты. Поэтому, несмотря на положения этого закона, преторы начинают предоставлять защиту десятилетнему или двадцатилетнему владению сервитутом (longa possessio), что фактически привело к установлению преторской давности для приобретения сервитутов (D. 8.5.10)².

3) наконец, в императорскую эпоху законодательством императора Юстиниана этот обычай преторского права был санкционирован. Следует заметить, что longa possessio во многом отличалось от традиционной usucapio. Для применения longa possessio требовались следующие усло­вия:

а) длительность осуществления: в течение 10 лет, если собственник служащего участка и приобретатель сервитута жили в одной провинции, и 20 лет — если в разных. В отношении государственной и церковной земель действовали экстрдординарные сроки - соответственно 30 и 40 лет;

б) намерение осуществлять сервитут в отношении чужой земли как собственное право³. Такое намерение отсутствовало, если лицо передви­галось по чужому участку, считая, что пользуется публичной дорогой, либо полагая, что не встретит возражений со стороны собственника;

в) отсутствие неправомерного отношения к чужой земле. Неправо­мерным являлось осуществление сервитута при наличии возражений (в том числе и внесудебных) со стороны собственника (vi), а также тайное (clam) или прекарное (precario) пользование землей. Последнее означало, что сосед пользуется правом прохода, например, на основании любезного отношения к нему собственника, который в любой момент мог отозвать свое разрешение;

г) непрерывность в течение всего срока осуществления сервитута. Срок считался прерван

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: