 |
Применение императивных норм
|
|
|
|
Ограничения применения иностранного права
В доктрине МЧП выделяют несколько правовых механизмов, действие которых исключает возможность применения иностранного права, избранного на основании коллизионной нормы;
-оговорка о публичном порядке
- императивные нормы
-обход закона
1.Одним из старейших институтов мчп является институт оговорки о публичном порядке. Подобные оговорки известны еще с 14 века. Детально концепция публичного порядка была разработана во французском праве. Этот институт закреплен в законодательстве РФ в ГК и СК, содержащих коллизионные нормы.
Оговорка о публичном порядке – это установленное законодательством РФ ограничение в применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка (публичного правопорядка)
В законе не раскрывается содержание понятия «публичный порядок». Суд самостоятельно решает, будет ли применение иностранного права нарушать интересы российской Федерации. В каждом отдельном случае судье следует, дифференцировано, с учетом обеспечения безопасности российского гос-ва, защищая интересы сторон, подходить к вопросу о возможности применения или неприменения иностранного права.
Т.к. по многим вопросам само иностранное право противоречит публичному порядку РФ. Например, по вопросам, затрагивающим морально-нравственные устои в области брачно-семейных и наследственных правоотношений.(Полигамия в мусульманских странах)
Оговорка о публичном порядке не означает отрицания иностранного права, наделенного другим, отличным от российской правовой системы, содержанием. Оговорка о публичном порядке – это непризнание иностранного права, а невозможность его применения. Практика применения оговорки не имеет широкого распространения в деятельности российских судов.
|
|
|
Различают позитивную и негативную оговорку о публичном порядке.
Согласно позитивной оговорке существует совокупность отечественных материально-правовых норм, которые устраняют действие иностранного закона. Считается, что приверженцем позитивной оговорки была Франция, в правовой системе которой вопросы отношений между супругами, заключение брака, положения замужней женщины, усыновление решались только по французскому праву.
Негативная оговорка - наиболее классический вариант, наиболее распространенный, встречающийся в большинстве правовых систем. Согласно негативной оговорке, иностранное право не применяется, если оно противоречит добрым обычаям, добропорядку, общественным устоям, основным принципам правопорядка, общественному строю, наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного гос-ва.
Используется в таких странах, как; Англия, США, Египет, Бразилия, Греция и т.д.
Оговорка о публичном порядке часто используется в области международного гражданского процесса - как инструмент, препятствующий признанию и принудительному исполнению решений иностранных судов или арбитражей.
Содержится оговорка о публичном порядке в ст.1192, 1209,1213.ГК РФ, ст.11 Конвенции по вопросам гражданского процесса 1954г.
Обход закона - это сознательное создание стороной или сторонами правоотношения привязки к тому праву, содержание норм которого более предпочтительно для данной стороны. Обход закона представляет собой возможность неприменения иностранного права, также как и оговорка о публичном порядке. Как правило, обход закона происходит при реализации сторонами их права выбрать для регулирования отношений определенный правопорядок. Принцип автономии воли предоставляет сторонам правоотношения широкие возможности по избранию правопорядка. Обход закона может также осуществляться и в более скрытой форме, когда стороны сознательно изменяют фактические обстоятельства дела для подчинения правоотношения более выгодному для них правопорядку. Это возможно в таких ситуациях, например, если необходимо избежать неугодные сторонам препятствия для заключения брака или создание наиболее благоприятных условий для учреждения и последующей деятельности юр. лица.
|
|
|
Сама возможность осложнения правоотношения иностранным элементом не может быть признана неправомерной, поскольку закон не содержит никаких ограничений. Негативное отношение к обходу закона обусловлено, что это понятие не наделено конкретным содержанием и представляет собой, по мнению многих ученых «околоюридический» термин.
Несмотря на отрицательное отношение в целом к обходу закона, в законодательстве некоторых стран существуют специальные нормы, закрепляющие эту категорию.
Применение императивных норм
В современном международном частном праве широкое использование получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.
Доктрина и практика многих стран сходятся во мнении о существовании сверхимперативных норм, которые не являются частью публичного порядка и функционируют помимо публичного порядка, действуют в сфере международного частного права независимо от коллизионных правил, практически устраняя их.
Проблеме императивных норм в РФ уделено особое место, ей посвящена отдельная статья в разделе «Международное частное право»-это новелла в регулировании этих норм. В ст.1192 ГК РФ говорится:
«Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.
|
|
|
При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применения права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения».
Идея приоритета сверхимперативных норм выражена также в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам,1980г., допускающей применение императивных норм не только страны суда, но и третьей страны; в Гаагской конвенции о праве, применимом к отношениям по доверительной собственности, и их признании 1985г.; Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров,1986г.
Краткая характеристика «сверхимперативных норм»:
1.источник норм – lex fori, lex causae или право третьей страны
2.назначение норм – защита публичных, общественно значимых интересов, интересов «слабой стороны»
3.правовая природа – «пограничье» частного и публичного права(нормы частного права, являющиеся продолжением публично-правовых начал, нормы публичного права, воздействующие на частноправовые отношения)
4.применение «сверхимперативной» нормы предшествует применению коллизионной нормы
|
|
|
