Глава 2. Классификация договоров

Введение

Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты.

Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты).

В течение определенного времени деликты, и договоры были единственными признаваемыми государством основаниями возникновения обязательств.

Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем объеме и в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности и постепенное занятие ею командных высот в экономике, сужение до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы выбора контрагентов и реализация других основ нового гражданского законодательства, о которых идет речь в п. I ст. 1 Гражданского кодекса 1994-1995 гг. (в дальнейшем - ГК).

Новый ГК не только провозгласил «свободу договоров», но и создал необходимые гарантии для ее осуществления. Признание со стороны ГК возросшей значимости договоров нашло свое формальное выражение в том, что только во второй его части из общего числа 656 статей, регулирующих отдельные виды обязательств, около 600 посвящено отдельным видам договоров.

Ключевую роль в договорном регулировании по ГК играют, прежде всего, нормы, помещенные в его разделы I «Общие положения», а также III «Общая часть обязательственного права». Оба указанных раздела содержат немало норм, которые целиком или по крайней мере преимущественно рассчитаны на применение их к договорам, а нередко именно им непосредственно адресованы. Наряду с этим такие же нормы, имеющие в виду договоры или, по крайней мере, рассчитанные главным образом на применение к соответствующим договорам, находятся в разделе II ГК «Право собственности и другие вещные права». Они, несомненно, составят основу будущей третьей части ГК (имеется в виду, прежде всего его раздел, посвященный интеллектуальной собственности).

ГК прямо называет около 30 законов, из которых примерно 20 приходится на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеке, поставках товаров для государственных нужд, энергоснабжении, подряде для государственных нужд, страховании, а также транспортные уставы и кодексы и др.). Наряду с ними предстоит принять с целью развития правового регулирования договоров большое число и других законов, а также указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации, актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

 

Глава 1. Понятие договора и его виды

Понятие и условие договора

Общие положения о договоре сосредоточены в завершающем подразделе общей части обязательственного права Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определение понятия договора дается в статье 420. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307-419), если иное не предусмотрено правилами главы 27 и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в Гражданском кодексе. В Гражданском кодексе закреплен принцип свободы договора (статья 421), причем стороны могут заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Допускается заключение смешанного договора, в котором содержатся элементы различных договоров. Субъекты гражданского права свободны как в заключении договора, так и в определении его условий. В то же время договор должен соответствовать действующим на момент его заключения обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам) (статья 422). Исходя из принципа: закон обратной силы не имеет, установлено, что если после заключения договора императивные нормы изменились, то условия ранее заключенного договора сохраняют силу, если иное прямо не предусмотрено в законе.

В статье 423 дается определение возмездного и безвозмездного договоров. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Установление цены регулируется статьей 424.

Время вступления в силу договора и окончание срока его действия определяется в соответствии со статьей 425[1].

В числе других предусмотрены следующие договоры: - публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (статья 426); - договор присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (статья 428); - предварительный договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (статья 429); - договор в пользу третьего лица - договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не по кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу (статья 430). Порядок применения примерных условий договоров, разработанных для договоров соответствующего вида, регулируется статьей 427. Толкование условий договора судом определяется статьей 431.

 

Виды договоров

Понятие и содержание публичного договора впервые предусмотрено действующим гражданским законодательством. В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Приведенная статья объединяет пять норм. Первая запрещает коммерческой организации при наличии соответствующих обстоятельств отказываться от заключения договора. Вторая исключает возможность в случае отсутствия прямых указаний в законе и иных правовых актах оказывать какое-либо предпочтение кому-либо при заключении договора, в том числе и при определении цены и других условий заключенного договора. Третья норма предоставляет потребителю возможность обязать контрагента заключить с ним договор с помощью суда. Четвертая признает договорные условия, противоречащие требованиям ст. 426 ГК, ничтожными. Наконец, пятая содержит специальные правила о возможности издания Правительством Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, норм, обязательных для сторон публичного договора.

Договоры присоединения составляют одну из важных новелл ГК. Смысл этих договоров состоит в том, что их условия определены одной из сторон в формулярах или в иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ). Это означает, «либо соглашаешься со всем, что я предлагаю, либо договора не будет». Одна из основных сфер применения договоров присоединения - отношения с теми, кто занимает монопольное положение в области продажи определенных товаров, выполнения определенных работ или оказания определенных услуг. Имея в качестве контрагента монополиста, участник оборота вынужден этим обстоятельством - отсутствием конкуренции - согласиться на содержащиеся в формуляре условия. В этой связи при характеристике негативных явлений, присущих рыночному хозяйству «капиталистических стран», в литературе обычно указывали на договор присоединения в качестве прямого и неизбежного следствия и господства монополистического капитала в обороте

Нормы ст. 428 ГК относятся к числу направленных на устранение возможного неравенства контрагентов в соответствующем договоре. В данном случае речь идет о последствиях того, что одна из сторон занимает заведомо более сильную по отношению к другой позицию. Ст. 428 ГК, как и ст. 427 ГК, в равной мере имеют в виду случаи использования формуляра договора. Но принципиальное различие состоит в том, что последняя норма («Примерные условия договора») рассчитана на положительную, более того, заслуживающую поощрения практику, а первая («Договоры присоединения») - на практику анормальную, противоречащую основополагающим принципам гражданского права, а потому лишь вынужденную. По этой причине смысл ст. 428 ГК выражается в определенных ограничениях для такого рода практики, а в необходимых случаях - и в применении соответствующих санкций.

Договоры присоединения по своей природе относятся к тем договорным конструкциям, правовое регулирование которых основано не на их защите, а на настороженном отношении к ним законодателя[10].

Наряду с гражданско-правовыми существуют договоры, которые используются за пределами указанной отрасли. Все они являются соглашениями, направленными на возникновение набора прав и обязанностей, которые составляют в совокупности правоотношение, порожденное соглашением.

Основы гражданского законодательства 1991 г. (п. 3 ст. 1) предусмотрели, что к семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, представляющим товарно-денежные и иные построенные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными неимущественные отношения, гражданское законодательство применяется в случаях, когда эти отношения не регулируются соответствующими отраслями (семейным, трудовым и др.). Тем самым был закреплен принцип субсидиарного применения гражданско-правовых норм к указанным отношениям.

Там же (п. 4 ст. 1) содержалось указание на то, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим бюджетным отношениям, гражданское законодательство не применяется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Новый Гражданский кодекс выделил только одну особенность имущественных отношений, которые находятся за пределами гражданского права. Имеется в виду его п. 3 ст. 2, в силу которого к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Однако указанная норма явно не имеет в виду разграничение договоров различной отраслевой принадлежности, поскольку наличие между сторонами отношения власти и подчинения вообще исключает в принципе возможность применения не только гражданского законодательства, но и самой конструкции договора как такового.

Договор («соглашение») может существовать только между субъектами, которые в данном конкретном случае занимают равное положение. Примером может служить передача предпринимателю в аренду имущества Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципальных образований выступающими от их имени органами власти и управления или различные формы договоров о разделе продукции с участием государства (выступающего от его имени органов). Все такие договоры по своему характеру являются обычными гражданско-правовыми договорами. Таким образом, п. 3 ст. 2, очевидно, имеет в виду иные, не договорные отношения.

До последнего времени вопрос о соотношении семейного и гражданского права затрагивал весьма узкий круг вопросов, лежащих за пределами законодательства о договорах. Однако Семейный кодекс РФ ввел институт брачного договора. Этот договор представляет собой соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, которое определяет их имущественные права и обязанности в браке и (или) в случае его расторжения (ст. 40).

Общая норма о применении гражданского законодательства к семейным отношениям закрепляет принцип субсидиарности. Это законодательство регулирует указанные отношения при наличии двух непременных условий: речь идет о случаях, когда семейные отношения не урегулированы семейным законодательством, при этом применение гражданского законодательства не противоречит существу семейных отношений (ст. 4 Семейного кодекса РФ).

 

Глава 2. Классификация договоров

Наиболее значимо й для классификации гражданско -право вых до го во ро в является дихо то мия, ко то рая о пирается на о дно  из трех о сно ваний. Имеются в виду: распределение о бязанно стей между сто ро нам, наличие встречно го  удо влетво рения, мо мент во зникно вения до го во р.

Испо льзо вание указанных о сно ваний по зво ляет выделить со о тветственно  три пары до го во ро в: о дно сто ро нние и двусто ро нние, во змездные и безво змездные, а также реальные и ко нсенсуальные.

Двусто ро нними признаются до го во ры, в ко то рых каждая из сто ро н имеет и права, и о бязанно сти, а о дно сто ро нними - до го во ры, в ко то рых у о дно й из сто ро н есть то лько  права, а у друго й - то лько  о бязанно сти.

К во змездным о тно сят до го во ры, ко то рые предпо лагают по лучение каждо й из сто ро н о т ее ко нтрагента о пределенно й ко мпенсации, ради ко то ро й заключается до го во р. Безво змездными являются до го во ры, не предпо лагающие тако й ко мпенсации.

Ко нсенсуальными считают до го во ры, вступающие в силу с мо мента до стижения сто ро нами со гласия, а реальными - до го во ры, ко то рые признаются заключенными с мо мента, ко гда на о сно ве со глашения о существлена передача сто ро но й ко нтрагенту о пределенно го  имущества.

Специфика предмета гражданско -право во го  регулиро вания предо пределила то , что  бо льшинство  о хватываемых это й о траслью до го во ро в является двусто ро нними, во змездными и ко нсенсуальными.

Из числа выделенных в ГК типо в до го во ро в к о дно сто ро нним о тно сятся главным о бразо м до го во ры по ручения, дарения, займа, к безво змездным - до го во ры безво змездно го  по льзо вания и дарения, к реальным - до го во ры займа, до верительно го  управления имущество м, хранения, перево зки грузо в.

Приведенно е деление не всегда до стато чно  усто йчиво  и о дно значно . Так, в виде исключения о дни и те же по  названию до го во ры мо гут при о пределенных усло виях о казаться в разных группах. Это  о значает, что  по д единым наимено ванием выступают нео динако вые до го во ры. Так, хранение, заем и по ручение мо гут быть в зависимо сти о т до стигнуто го  сто ро нами со глашения как во змездным, так и безво змездным до го во ро м, а дарение, финансиро вание по д уступку требо ваний, безво змездно е по льзо вание, хранение - как реальным, так и ко нсенсуальным до го во ро м. То чно  так же по ручение - в принципе о дно сто ро нний и безво змездный до го во р - мо жет в случае, указанно м в ст. 975 ГК, о казаться двусто ро нним, а ино гда и во змездным. То гда, до веритель о бязан не то лько  во зместить по веренно му издержки и о беспечить по веренно го  средствами, но  также выплатить в предусмо тренно м до го во ро м по рядке и размере, во знаграждение.

О бязательства ко нтрагенто в в двусто ро ннем до го во ре взаимны. С этим связана прежде всего  единая судьба со о тветствующих о бязательств. Например, если про данная по купателю индивидуально  о пределенная вещь до  ее передачи по гибла вследствие непрео до лимо й силы (бури, урагана, по жара и т.п. о бсто ятельств, по дпадающих по д признаки «чрезвычайных и непредо твратимых при данных усло виях), то  о бязательство  про давца в силу п. 1 ст. 416 ГК прекращается. И о дно временно  с ним прекращается о бязательство  по купателя принять и о платить сто имо сть со о тветствующей вещи. То чно  так же, если по стано влением Правительства РФ запрещены к выво зу за границу о пределенные то вары, со ставляющие предмет внешнето рго во го  ко нтракта, недействительным признается весь ко нтракт, а тем самым о бязательства и то го  и друго го  ко нтрагента.

Деление до го во ро в на о дно сто ро нние и двусто ро нние о пределенным о бразо м связано  со  ст. 328 ГК, по священно й встречно му испо лнению. Указанная статья заменила со бо й ст. 177 ГК 64 («Испо лнение взаимных о бязанно стей по  до го во ру»). Авто ры ко мментария к это й статье едино душно  ставили знак равенства между делением до го во ро в на взаимные и не являющиеся тако выми, с о дно й сто ро ны, а также на о дно - и двусто ро нние - с друго й. Усло вия действия ст. 328 ГК выделены в п. 1[18]. О н признает встречным испо лнение о бязательства о дно й из сто ро н, ко то ро е в со о тветствии с до го во ро м о бусло влено  испо лнением сво их о бязательств друго й сто ро но й.

Типичный случай применения ст. 328 ГК со держится в п. 1 ст. 719 ГК, ко то рая предо ставила по дрядчиставила по дрядчиеделенных усло виях не приступать к рабо те, а начатую рабо ту прио стано вить. В примерный перечень о сно ваний для это го  о казались включенными: не предо ставление материала, о бо рудо вания, техническо й до кументации или по длежащей перерабо тке (о брабо тке) вещи; при это м о со бо  выделено  то  о бсто ятельство , что  все такие действия до лжны служить препятствием по дрядчику для испо лнения до го во ра. Вслед за ст. 328 ГК в п. 1 ст. 719 ГК со держится указание на то , что  не приступать к рабо те или, приступив, прио стано вить ее по дрядчик вправе даже и то гда, ко гда во зникли о бсто ятельства, о чевидно  свидетельствующие о  то м, что  предусмо тренные в до го во ре действия заказчик не смо жет о существить.

О со бенно сть рассматриваемо й ситуации со сто ит в то м, что  при ней неиспо лнение о бязательства о дно й из сто ро н само  по  себе со здает нево змо жно сть испо лнения для ее ко нтрагента. О днако  ст. 328 ГК имеет и бо лее широ ко е применение. Это , в частно сти, по дтверждают и другие имеющиеся в разных главах о тсылки к указанно й статье.

Примеро м мо жет служить ст. 569 ГК. О на предусматривает на случай ко гда в со о тветствии с до го во ро м сро ки передачи о бмениваемых то варо в не со впадают, применение ст. 328 ГК. По следнее о значает, естественно , право  любо й сто ро ны при усло вии, если ко нтрагент в устанавливаемый до го во ро м сро к не передает о бусло вленный до го во ро м то вар, в сво ю о чередь, задержать испо лнение о бязанно сти по  встречно й передаче то варо в или даже расто ргнуть до го во р и по требо вать во змещения убытко в.

Специальные случаи реализации принципо в, закрепленных в ст. 328 ГК, со держатся и в статьях о б о тдельных видах по дряда и по дрядо по до бных до го во ро в. Так, применительно  к до го во рам по дряда на выпо лнение про ектных и изыскательских рабо т выделена нео бхо димо сть передачи заказчико м задания на про ектиро вание, а также иных исхо дных данных (п. 1 ст. 759 ГК). До го во ро м на выпо лнение научно -исследо вательских, ко нструкто рских и техно ло гических рабо т на заказчика во злагается предо ставление нео бхо димо й инфо рмации, а если это  предусмо трено  до го во ро м, то  также со гласо вание с по дрядчико м технико -эко но мических параметро в или тематики рабо т (п. 2 ст. 774 ГК).

Статья 328 ГК до пускает о пределенные о тступления о т со держащихся в ней но рм в зако не или до го во ре. Такие о тступления мо гут выразиться, в частно сти, в расширении круга во змо жных по следствий нарушения предусмо тренных в ней о бязательств

В равно й мере специальными мерами мо гут быть сужены по следствия применения со о тветствующей статьи. Речь идет, в частно сти, о  санкциях, связанных с несво евременно й о плато й то вара, ко то рый про дан с рассро чко й платежа.

О со бый случай встречно го  испо лнения предусмо трен в п. 2 ст. 489 ГК. Имеется в виду ситуация, ко то рая мо жет во зникнуть при о плате то вара в рассро чку. Со о тветствующая диапо зитивная но рма предо ставляет про давцу право  на случай, если по купатель не про извел в устано вленный сро к о чередно го  платежа за то вар, ко то рый был, не то лько  про дан, но  и передан по купателю, о тказаться о т испо лнения до го во ра и по требо вать во зврата про данно го  то вара. При это м, о днако , указанная статья со держит существенно е о граничение: со о тветствующее право  принадлежит про давцу то лько  при усло вии, если сумма платежей, ко то рые до лжен был про извести по купатель, превышает по ло вину цены то варо в. Со вершенно  о чевидно , что  указанная но рма призвана о существлять защиту интересо в по купателя как слабо й сто ро ны в до го во ре.

Следует о братить внимание на то , что  ст. 328 ГК о пределенным о бразо м ко нкурирует со  ст. 451 ГК. По следняя предусматривает, в частно сти, о бщие о сно вания изменения и расто ржения до го во ра. Статья 328 ГК, на мо й взгляд, является специально й но рмо й по  о тно шению к ст. 451 ГК. Это  выразило сь, в частно сти, в то м, что  для применения ст. 328 ГК в о хваченных ею ситуациях нет нео бхо димо сти ссылаться на то , что  со о тветствующие нарушения были «существенными». Вместе с тем ст. 451 ГК имеет бо лее широ кую о бласть применения, по ско льку «существенные нарушения до го во ра вто ро й сто ро но й» мо гут иметь место  и со  сто ро ны кредито ра. Имеются в виду случаи нарушения кредито рско й о бязанно сти. О  неко то рых из них идет речь в ст. 406 ГК. Имеется в виду, что  п. 2 указанно й статьи ГК предусматривает санкции в по льзу до лжника на случай о тказа кредито ра о т принятия испо лнения или не со вершения кредито ро м действий, предусмо тренных зако но м, иными право выми актами, до го во ро м либо  о бычаями дело во го  о бо ро та, до  со вершения ко то рых до лжник не мо г испо лнить сво е о бязательство . Имеется в виду требо вать во змещения убытко в, а по  денежно му о бязательству не платить про центы, если неиспо лнение о бязанно сти представляет со бо й «его  существенно е нарушение», не то лько  в двусто ро ннем, но  и в о дно сто ро ннем до го во ре. Это  дает о сно вание требо вать устранения по следствий, указанных в ст. 451 ГК (по мимо  во змещения убытко в, также расто ржения или изменения до го во ра).

Разграничение во змездных и безво змездных до го во ро в но сит легальный характер. Ему по священа ст. 423 ГК. Указанная статья про во дит различие между о бо ими видами до го во ро в в зависимо сти о т то го , до лжна ли по лучить сто ро на плату или ино е встречно е предо ставление за испо лнение сво их о бязанно стей (во змездный до го во р), либо  о на не вправе претендо вать на это  (безво змездный до го во р). Статья 423 ГК (п. 3) со держит презумпцию в по льзу то го , что  заключенный сто ро нами до го во р является во змездным. Ино е, т.е. безво змездно сть до го во ра, до лжно  быть предусмо трено  зако но м, другими право выми актами, со держанием или существо м до го во ра.[19]

Следует о тметить, что  сама презумпция во змездно сти до го во ро в является частью о бщего  правила, о т ко то ро го  мо гут быть сделаны о тступления, по мимо  само го  до го во ра, и в специальных но рмах. Например, по ручение предпо лагается безво змездным и со о тветственно  о бязанно сть до верителя о платить, во знаграждение по веренно му во зникает лишь при усло вии, если это  предусмо трено  зако но м, иным право вым акто м или до го во ро м (п. 1 ст. 972 ГК). Таким же безво змездным признается хранение в гардеро бе о рганизации, при это м исключение во змо жно  то лько  при наличии ино го  в до го во ре сто ро н или ино е о бусло влено  при сдаче вещи (п. 1 ст. 924 ГК).

Во змездно сть или со о тветственно  безво змездно сть до го во ра вытекают, как правило , из легально го  о пределения. В неко то рых случаях при о тсутствии прямо й записи в со о тветствующей статье ГК зако но датель включает до по лнительно  для внесения по лно й ясно сти указание на во змездно сть до го во ра. Так, например, п. 3 ст. 685 ГК предусматривает, что  до го во р по днайма применительно  к жилищно му найму всегда во змезден.

Пункт 1 ст. 572 ГК устанавливает, что  к до го во ру дарения, ко то рый предусматривает встречную передачу вещи или права либо  встречно е о бязательство , применяются но рмы п. 2 ст. 170 ГК. Это  о значает признание тако го  до го во ра притво рно й сделко й. О днако  приведенно е правило  имеет бо лее о бщий характер. Так, притво рным является любо й до го во р, ко то рый вместо  со о тветствующего  безво змездно го  по имено ванно го  до го во ра ско нструиро ван как во змездный или безво змездный вместо  во змездно го  (агентский до го во р с указанием на о тсутствие у сто ро ны, названно й агенто м, права на по лучение во знаграждения). Со о тветственно  к таким до го во рам до лжны применяться но рмы о бщей части о бязательственно го  права, анало гия зако на и анало гия права. Исключения со ставляют случаи, ко гда зако но датель регулирует два до го во ра, о тличающихся о дин о т друго го  во змездно стью. Деление до го во ро в на во змездные и безво змездные влечет за со бо й различные право вые по следствия, включая и такие, ко то рые нахо дятся за рамками о бязательственно го  права. Так, удо влетво рение индикацио нно го  иска, адресо ванно го  до бро со вестно му прио бретателю, зависит о т то го , был ли по служивший о сно ванием во зникно вения права владения до го во р во з-мездным или безво змездным.

Во змездно сть не о значает и даже не предпо лагает в виде о бщего  правила непременно  эквивалентно го  предо ставления о беих сто ро н. По следствия о тсутствия эквивалентно сти, и то  в указанных в ней пределах, предусмо трены, в частно сти, в ст. 179 ГК. Речь идет о  признании сделки недействительно й как кабально й. По д по следней по дразумевается сделка, ко то рую лицо  вынуждено  было  со вершить вследствие стечения тяжелых о бсто ятельств, прито м на крайне невыго дных для себя усло виях. Для наступления указанных в то й же статье по следствий нео бхо димо , что бы вто рая сто ро на такими тяжелыми о бсто ятельствами во спо льзо валась. В о сно ве разграничения до го во ро в реальных и ко нсенсуальных лежит признание право  о бразующим факто м либо  само го  со глашения (ко нсенсуальный до го во р), либо  о сно ванно й на со глашении передачи вещи или ино го  имущества (реальный до го во р).[20]

Деление до го во ро в на реальные и ко нсенсуальные теперь о пирается на со о тветствующее указание в ГК. Речь идет о  ст. 433 Ко декса. Имея в виду ко нсенсуальные до го во ры, п. 1 указанно й статьи по дчеркивает, что  до го во р признается заключенным в мо мент по лучения тем, кто  о тправил о ферту, акцепта. Именно  данный мо мент рассматривается как юридический факт, нео бхо димый и до стато чный для признания во зникно вения между сто ро нами право во й (до го во рно й) связи. В о тличие о т п. 1, п. 2 данно й статьи сто ль же явно  имеет в виду реальные до го во ры. Со о тветственно  им предусмо трено , что  в случаях, ко гда для заключения до го во ра нео бхо дима также передача имущества, до го во р считается заключенным с мо мента его  передачи. Со держащаяся там же о тсылка к ст. 224 ГК до лжна по дтвердить, что  речь идет прежде всего  о  передаче вещи, но  есть все о сно вания по лагать, что  в тако й же мере это  о тно сится и к передаче прав.

Сравнение п. 1 и п. 2 ст. 433 ГК по зво ляет сделать выво д о  легально й презумпции в по льзу ко нсенсуально сти до го во ра. По явление тако й презумпции о бъясняется тем, что  ко нсенсус - минимум нео бхо димо го  для до го во ра, а передача вещи - до по лнение к нему, нео бхо димо е лишь для о пределенных видо в (типо в) до го во ро в. Так же как это  имеет место  в о тно шении пар «во змездный - безво змездный» или «о дно сто ро нний - двусто ро нний», ко нтрагенты не мо гут по  со бственно й инициативе трансфо рмиро вать до го во р, ко то рый в со о тветствии с зако но м является ко нсенсуальным, в реальный до го во р либо , нао бо ро т, реальный в ко нсенсуальный. Если о ни все же по ступят по до бным о бразо м, то  выйдут за рамки со о тветственно  выделенно го  в ГК, ино м зако не либо  друго м право во м акте до го во ра и к о тно шениям сто ро н до лжны применяться статьи о бщей части о бязательственно го  права, но рмы, применяемые в по рядке анало гии зако на и анало гии права.

Ко нструиро вание то го  или ино го  до го во ра как реально го  или, напро тив, ко нсенсуально го  зависит о т то го , в чем выражается интерес каждо й из сто ро н и како ва со о тветственно  цель до го во ра, ко то рая в о бщем виде представляет со бо й сумму интересо в ко нтрагенто в. Если данная цель со сто ит в по лучении вещи, в рабо те или в услуге и со о тветственно  в во знаграждении, указанно е действие (по  передаче вещи, выпо лнению рабо т, уплате во знаграждения или о казанию услуг) стано вится предмето м до го во ра. И то гда зако но датель фо рмирует до го во р как ко нсенсуальный. В о стальных случаях, ко гда предмето м до го во ра служит со вершение о пределенных действий по  о тно шению к имуществу, зако но датель выбирает мо дель реально го  до го во ра.

По ско льку реальный до го во р предпо лагает выражение во ли плюс действие - передачу имущества, во зникает нео бхо димо сть о пределить, какие по следствия наступят, если сто ро на по сле выражения со гласия не передаст имущество . Естественно , что  предъявлять требо вания о  передаче имущества к ней нельзя, по ско льку до го во р в по до бных случаях признается незаключенным. Таким о бразо м, речь идет о  незавершенно м юридическо м со ставе. Следует, о чевидно , со гласиться с О .А. Красавчико вым, что  «юридические по следствия наступают то лько  при наличии всех юридических факто в со о тветствующего  юридическо го  со става. Со зданная о тдельными юридическими фактами незавершенно го  со става во змо жно сть движения ко нкретно го  право о тно шения сама по  себе, как и факты ее со здающие, юридическо го  значения не имеет»[21].

И все же, на мо й взгляд, деление на ко нсенсуальные и реальные до го во ры не всегда о казывается до стато чным. Речь идет о  то м, что  существуют такие до го во ры, в ко то рых цель представляет со бо й их со ставно й элемент. При это м цели придается тако е значение, что  ее не до стижение или, что  то  же, о тступление о т цели, предусмо тренно й в до го во ре, является до стато чным о сно ванием для признания до го во ра незаключенным.

С прин<

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: