 |
Понятие и виды торговых договоров
|
|
|
|
Торговые договоры
1. Понятие и виды торговых договоров
2. Принцип свободы договора
3. Заключение торговых договоров:
· Организация работы по заключению торгового договора. Этапы построения договорных систем. Форма договора.
· Процедура и способы заключения торговых договоров:
- общий порядок
- присоединение
- торги
- иные способы
4. Изменение и расторжение торговых договоров:
· по соглашению сторон
· односторонний отказ
· судебная процедура
Понятие и виды торговых договоров
В торговой деятельности договор играет более значительную роль, чем вне коммерческого оборота. Не только нормы права регулируют поведение сторон в коммерции, но и нормы, которые они сами вырабатывают в договоре.
Договор – соглашение 2 или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Существуют различные подходы к определению понятия и сущности договора.
Договор – разновидность сделки.
Первый подход. Римские юристы рассматривали любой договор с 3 точек зрения:
1) как юридический факт (основание для возникновения прав и обязанностей)
2) как само правоотношение (содержание прав и обязанностей)
3) как документ (форму, в которую облекаются права и обязанности)
Второй подход к договору был сформулирован в советский период профессором Пугинским: договор является юридическим способом организации конкретных хозяйственных связей между субъектами, путем формирования взаимных прав и обязанностей, исполнение которых опирается на государственное принуждение.
Признаки договора:
1) наличие согласованной сторонами общей цели их взаимосвязанной деятельности:
Концепция общей воли цели договора (фактически отражена в законодательстве).
|
|
|
2) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора
3) договор ставит субъектов в юридическую зависимость друг от друга
4) определение в договоре действий, подлежащих совершению его сторонами и их порядок
В советское время не было классификации как таковой и выделения торговых сделок. Но это было в доктрине. Выделялось 2 основных критерии торговых договоров:
· субъектный состав: торговый договор заключает лицо, включенное в торговый реестр (купец)
· содержание сделки: договор должен относиться к торговому промыслу (любая посредническая деятельность)
Исходя из этих критериев строилась система торговых договоров и выделялось 4 их группы:
1) посредничество в обращении товаров:
Покупка с целью продажи товаров.
2) посредничество в обращении фондов:
Все банковские и биржевые операции, включая фондовые биржи.
3) посредничество в обращении труда:
- обработка
- подряд
- агентура
- поставка
4) содействие посредничеству:
- перевозка
- комиссия
- договор поклажи
- страхование
Современные страны, где существует дуализм частного права:
Французская доктрина также исходит из 2 критериев при определении торговой сделки:
1) субъектный состав:
Коммерсант – любое лицо, которое профессионально от своего имени и за свой счет совершает торговые сделки и, как правило, включено в торговый реестр.
2) перечисление торговых сделок в торговом кодекса:
Характер сделки, вид сделки.
В немецком праве идентичный подход: оценка сделка как торговой происходит таким же образом, но различие в подходе к так называемым смешанным сделкам. Во Франции применяется в этом случае система двойного законодательства: к коммерсанту – правила торгового законодательства, а к некоммерсанту – правила гражданского законодательства. Немецкая доктрина исходит из единого регулирования: если хотя бы одна из сторон является коммерсантом, то в отношении всей сделки применяются предписания торгового законодательства. Таким образом, германская система исходит из принципа приоритета торговой сделки.
|
|
|
Российское законодательство:
В отношении предпринимателей применяются особые правила, отличающиеся от граждан.
Признаки, выделяющие торговые договоры среди гражданско-правовых:
1) цель, ради которой совершаются торговые сделки:
Торговые сделки прежде всего имеют своей целью оформление отношений, возникающих в процессе продвижения товаров от изготовителя к потребителю.
2) субъектный состав:
Субъектами сделки всегда являются лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей (коммерческие/некоммерческие организации, граждане-ИП).
3) возмездный характер:
Торговая сделка не может быть безвозмездной. Оформляют передачу товара именно на возмездной основе. Любая возмездная сделка определяется как сделка, в которой обязанности одной стороны совершить действия противостоит обязанность второй стороны предоставить встречного удовлетворения.
В ГК закреплена презумпция возмездности в отношении всех сделок. Т.е. любой договор предполагается возмездным, если в нем прямо не указано на его безвозмездный характер.
4) споры, вытекающие из торговых сделок, рассматриваются арбитражными и третейскими судами
Исходя из всего перечисленного, под торговыми понимаются договоры, оформляющие отношения по возмездной закупке и реализации товаров, предназначенных для предпринимательских и хозяйственных нужд, а также направленные на обеспечение товарооборота, участниками которых выступают организации и граждане-предприниматели.
4 основные группы торговых договоров:
1) реализационные:
· субъектный состав: всегда участвуют коммерсанты (изготовили/посредники/оптовые покупатели)
· цель: передача права собственности на товар
Относятся:
- договор оптовой купли-продажи, не поименованный в ГК
- договор поставки
- договор поставки товаров, для государственных нужд
- договор контрактации (о передаче с/х продукции)
- договор мены
- договор товарного кредита
2) торгово-посреднические:
|
|
|
Относятся в основном к договорам об оказании услуг. Содержание – совершение действий по реализации товаров, но в интересах третьих лиц.
- договор оптовой комиссии
- договор консигнации
- договор поручения
- договор торгового агентирования
- * дистрибьюторский/дилерский договор (кто-то относит к организационным)
3) содействующие торговле:
Используются в различных сферах бизнеса, не только в коммерции.
- договоры на проведение маркетинговых исследований
- договоры на проведение рекламных компаний либо создание рекламного продукта и др. «рекламные»
- договор хранения
- договор страхования (товаров, коммерческих рисков и др.)
- договор перевозки
- договор транспортной экспедиции
Важно различать договор о выполнении работ и договор об оказании услуг. Главное отличие – результат работы должен быть материальным и он может быть предметом сделок. Результат услуги не обязательно в материальной форме и он не может быть предметом сделки.
4) организационные:
Соглашение об упорядочении взаимосвязанной деятельности 2 или более лиц. Создают основу для заключения впоследствии конкретных договоров. Определяют процедуру возникновения прав и обязанностей сторон и порядок возникновения обязательств на основе договора.
Особенность: носят долгосрочный либо бессрочный характер.
- франчайзинг
- договор о совместной хозяйственной деятельности
- договор на организацию перевозки грузов
- договоры, которые заключают органы власти между органами исполнительной власти и производителями/торговыми организациями
- договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках
Принцип свободы договора
3 основных момента:
1) свобода при выборе контрагентов по договору:
Иногда определяется как принцип свободы при решении вопроса заключать договор или нет, вступать в договорные связи или нет. Свобода при выборе партнеров означает:
· недопустимость понуждения к заключению договора:
Преддоговорные споры невозможно передать на рассмотрение арбитражного суда. Исключение: стороны лишены возможности выбрать партнера, но обязаны заключить договор:
|
|
|
- госконтракты
- публичные договоры
- предварительный договор
· недопустимость передачи неурегулированных разногласий по договору без согласия другой стороны на рассмотрение суда
2) свобода при выборе вида договора:
Стороны могут заключить любой непоименованный договор:
Если стороны заключают непоименованный либо смешанный договор, целесообразно определить законодательство, которым они будут руководствоваться.
Если законом предусмотрена обязанность заключения договора хотя бы для одной стороны, то стороны не могут выбрать договорную конструкцию.
Нельзя выбрать договор поставки, если граждане не имеют статус ИП.
Для некоторых субъектов вообще не могут быть применимы отдельные конструкции: банки, биржи, страховые организации.
Кредитный договор может заключать только банк или инвестиционный фонд.
Исключения много, они все указаны в законе. Они могут касаться договорной конструкции, субъекта или объекта.
3) свобода при формировании условий договора:
Договорные отношения регулируются диспозитивными нормами. В то же время стороны обязаны руководствоваться императивными нормами, содержащимися в законе.
Очень важное правило: любой договор связывает лишь лиц, его заключивших. Правило выводится на основе нормы об обязательстве: обязательство не может повлечь за собой обязанность стороны, в нем не участвующей.
Заключение договора
Организация работы по заключению торгового договора:
Важным является определение вида договора, который подлежит заключению. Построение договорных систем – и есть определение видов договоров.
Только незначительное число договоров заключается вне договорных систем.
Выделяют 3 основных системы торговых договоров:
1) двухуровневая система договорный связей:
Складывается между одними и теми же сторонами. 2 варианта:
· заключается долгосрочный договор или рамочное соглашение, а уже на его основе впоследствии заключаются отдельные договоры во исполнение его.
· заключается организационный договор, а на его основе отдельные договоры
2) система генерального договора:
Субпоставка, субагентский договор, субкомиссия, субконцессия и др.
3) договорная цепочка:
Заключается основной договор, а на его основе – вспомогательные договоры, обеспечивающие его исполнение. Перевозка, хранение, страхование, транспортная экспедиция и др.
Отличие от двухуровневой системы: в двухуровневой системы связаны одни и те же субъекты, а здесь – разные стороны и разные договоры6 просто вторые не могут существовать без первых.
|
|
|
Этапы заключения договора (построения договорных систем):
1) подготовительный процесс:
Решаются следующие задачи:
· определяются бизнес цели и основная стратегия деятельности предприятия
· получение максимальной информации о потенциальных контрагентах и потенциальных конкурентах
· подписание протокола о намерениях:
Не надо путать с предварительным договором. Отличие: протокол никаких юридических обязанностей на стороны не возлагает. Там фиксируется общая достигнутая цель, намерения сторон, каким образом будут совершаться действия по заключению договора, оговорка о конфиденциальности.
Информация, которую запрашивают на этом этапе:
- правовой статус участника
- полномочия органов управления
- объекты интеллектуальной собственности (является ли контрагент правообладателем и т.д.)
- выяснение юридического адреса
2) переговорный процесс
3) подготовка проекта договора к подписанию:
Готовится текст договоров, определяется процедура подписания, перечень документов для подписания.
Текст договора пронумеровывается, определяется количество экземпляров.
4) подписание договора:
Определяется время, место, представители сторон. Договор подписывается собственноручно (за исключением случаев, когда предусмотрены аналоги).
Важный вопрос – определение полномочий: кто вправе подписывать договор от имени юридического лица и кто может вносить изменения в договор?
Полномочие на подписание договора может основываться:
· на законе:
Лицо, возглавляющее орган управления юридического лица (Генеральный директор).
· на учредительных документах:
Могут быть оговорены полномочия только органов юридического лица (члены правления, члены совета директоров).
· на доверенности:
Нормы о доверенности претерпели изменения: теперь доверенность может быть оформлена на любой срок (больше нет максимального срока 3 года). Но срок должен быть указан в доверенности. Если срок не указан, то действует прежнее правило: доверенность действует в течение 1 года.
С 1 сентября 2013 г. был существенно упрощен порядок выдачи доверенности от имени юридического лица (п. 4 ст. 185.1 ГК):
- наличие печати на доверенности не является обязательным
- подпись главного бухгалтера на любой доверенности не является обязательной:
- * при этом если речь идет о представительстве в суде, то подписи по-прежнему обязательны
- нотариальное удостоверение осталось обязательным
- коллективная доверенность (если лица действуют в рамках одной организации)
Доверенность прекращает свое действие:
- при истечении срока
- при отзыве
- смерть одного из лиц
- ликвидация одного юридического лиц
- отказ лица, которому выдана доверенность
Форма договора:
Договор может быть заключен в письменной или в устной форме. Это предопределяется суммой договора, моментом его исполнения и кратковременностью действия.
Разновидности устных форм:
- действием (конклюдентные действия)
- нотариальная форма
Возможность устной формы между юридическими лицами предусмотрена п. 2 ст. 159 ГК: если сделка целиком исполняется в момент ее совершения, то достаточно устной формы. Т.е. разовая сделка по одному торговому договору может совершаться устно, но этого недостаточно, чтобы момент ее совершения и исполнения совпадал. Должен быть расчет наличными деньгами. Предельная сумма устанавливается ЦБ – 100 тыс. руб.
Несоблюдение просто письменной формы, предусмотренной законов, влечет недействительность (ничтожность) договора. Для внешнеторговых сделок теперь не обязательна письменная форма.
Возможна ситуация, когда стороны устно договорились о разовой сделке, продавец передал товар, а покупатель не заплатил деньги, при этом нет никаких документов. Но продавец все равно может требовать деньги исходя из конструкции неосновательного обогащения.
Общее правило – письменная форма. Может выражаться в составлении одного единого документа, подписанного сторонами, либо в обмене письмами, телеграммами и т.д.
В некоторых случаях составление договора в виде одного документа является обязательным. (Купля-продажа недвижимости).
Договор страхования, хранения – простая письменная форма, не требуется одного договора.
Возможность использования аналога подписи (электронная, цифровая и т.д.). В России впервые в 1993 г. юридическая фирма Юкон по заданию Межбанковского финансового дома разработала систему совершения сделок с применением модема и электронной подписи. При подписании договора не собственноручно стороны должны предварительно письменно заключить соглашение.
Информационное письмо ВАС - в соглашении должна быть предусмотрена:
· сама возможность подписания договора таким способом, и всех документов, необходимых данному договору
· изменение договора
· расторжение
· порядок воспроизведения подписи
· процедура урегулирования разногласий и порядок доказывания подлинности договора
Стороны могут договориться еще об условном знаке. Если документ выходит без кодового обозначения, есть основание полагать, что документ был подписан другим лицом.
На практике суды иногда не признают договор заключенным, поскольку между сторонами отсутствовало такое соглашение о возможности использования аналога подписи.
Государственная регистрация не относится к форме сделки. Это особая процедура. Государственная регистрация обязательна при заключении только одного торгового договора – коммерческой концессии. Для самих участников договор становится обязательным с момента подписания, а не регистрации, а во взаимоотношениях с потребителями (третьими лицами) – только с момента регистрации.
Процедура заключения торгового договора (общий порядок):
2 основные стадии:
1) оферта
2) акцепт
Не любое предложение заключить договор является офертой. Условия: предложение должно быть обращено к конкретному лицу или неопределенному кругу лиц (публичная оферта) и содержать существенные и необходимые условия для заключения договора.
Правовое значение оферты – лицо, направившее оферту, не вправе делать аналогичные предложения другим лицам в отношении того же товара, не дождавшись ответа.
По российскому законодательству оферта носит безотзывный характер. В зарубежном законодательстве большое значение придается последствиям получения адресатом оферты. Французская судебная практика выработала принцип: оферент не связан офертой, поскольку односторонний акт не может связывать оферента; оферта может быть отозвана, за исключением случаев, когда в ней указан конкретный срок для акцепта или когда сам оферент в оферте обязывается не отзывать ее. В Германии общее правило - безотзывность, но предусматривается возможность отзыва, если в ней самой указано такое право.
Оферта может быть сделана устно (в ходе переговоров) или в письменной форме путем отправления проекта договора либо путем телеграммы и т.д. В нашем законодательстве оферта действием не допускается.
Акцепт – безусловное согласие (по российскому законодательству). Акцепт на иных условиях считается новой офертой. Акцепт связывает акцептанта.
Акцепт может быть дан:
· в письменной форме
· в устной форме (ходе переговоров)
· путем совершения действий (конклюдентных):
Например, поставщик или продавец отгружает товар, получив оферту, но до подписания договора. Чтобы это считалось акцептом, отгрузка должна произойти в пределах срока для акцепта.
· путем молчания:
Молчание не считается акцептом, за исключением случаев, когда это:
- предусмотрено законом (аренда, энергоснабжение)
- предусмотрено обычаем
- вытекает из прежних деловых отношений сторон
В международной практике молчание признается акцептом, если:
- стороны договорились придать молчанию юридическую силу
- обычай позволяет считать молчание акцептом
- прежние деловые отношения сторон
Порядок заключения договора по Венской конвенции о международной купле-продаже:
Отличается от российского порядка, но может тоже использоваться.
В РФ акцептом признается только безусловное согласие. Венская конвенция различает 2 ситуации:
1) у стороны, получившей оферту, возникли разногласия по существенным условиям договора:
- цена
- количество
- качество
- место и срок поставки
В этих случаях сторона существенным образом изменяет условия оферты, поэтому ответ с такими дополнениями считается новым предложением заключить договор. (= российское законодательство)
Если оферент не даст ответ – договор считается не заключенным. Т.е. молчание значит «нет».
2) у стороны, получившей оферту, возникли разногласия по иным, менее существенным условиям:
Упаковка, ассортиментные позиции и т.д. Лицо, получившее акцепт с такими разногласиями и не заявившее своих возражений, считается заключившим договор. В этом случае молчание значит «да».
Несмотря на то, что ГК в данной ситуации фактически предусмотрел только 1 конструкцию (= новая оферта), никто на практике не соблюдает это. Практика выработала несколько способов заключения договора. Речь идет о реакции стороны, которая получает ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях (оферент):
· сторона, получившая акцепт с разногласиями, принимает меры по урегулированию спорных вопросов:
Протокол разногласий – самая распространенная практика. Не предусмотрено законом, кроме договора поставки.
· сторона, получившая акцепт с разногласиями, дает письменное подтверждение о принятии условия контрагента:
Считается, что договор заключен на иных условиях, предложенных акцептантом.
· сторона, получившая акцепт с разногласиями, может передать спор на рассмотрение арбитражного/третейского суда, но только в 2 случаях:
- если между сторонами заключено письменное соглашение о передачи спора в суд
- если это предусмотрено законом при заключении договора в обязательном порядке (госконтракт, предварительный договор, публичный договор)
Исковое заявление подается в суд не позднее 30 дней. Норма по аналогии договора поставки.
Правовое значение в российском законодательстве имеет не дата отправления акцепта, а дата его получения. В законодательстве зарубежных стран есть 2 подхода в определении момента, когда акцепт считает надлежащим волеизъявлением:
1) система получения акцепта оферентом:
Акцепт имеет место только тогда, когда информация достигла оферент (т.е. когда оферент фактически получил ее).
Германское уложение: любое волеизъявлением считается действительным только тогда, когда оно дойдет до адресата. (Италия, Франция и др.)
2) система отправления (теория «почтового ящика»):
Оферта считается акцептованной, если адресат выполнил все условия, достаточные для акцепта, и отправил письмо. Действует в Великобритании.
Срок:
· для всех договоров, заключаемых в обязательном порядке, а также для поставки и поставки товаров для госнужд – 30 дней
· срок может быть указан в самой оферте
· если срок не указан в оферте и не указан в законе, в ГК говорится, что ответ должен быть дан «в течение нормально необходимого для этого времени»:
Это означает, что вопрос будет решаться судом. Критерием может служить отдаленность сторон друг от друга.
Предварительный договор – стороны обязуются в будущем заключить конкретный договор на определенных условиях. Не путать с протоколом о намерении (протокол – не юридический документ). Предварительный договор связывает стороны. Если одна из сторон впоследствии будет отказываться от заключения договора, то другая сторона может обратиться в суд с иском о понуждении заключения договора. Предварительный договор редко используется в торговой практике. Обычно, если речь идет о поставке крупной партии товара и не на 1 год. Наиболее часто применяется при продаже недвижимости, в наследственных отношениях и т.д.
Предварительный договор действует в течение срока, который в нем указан. Если срок не указан, то он действует в течение 1 года.
Заключение договора на торгах (в результате проведения торгов):
Правила ГК применяются в том случае, если иное не установлено в других законах.
Цель любых торгов – выявление победителя. Любой договор может быть заключен в результате проведения торгов. Иногда лица приобретают только право на заключение договора.
Обязательное применение торгов предусмотрено при реализации заложенного имущества, при ликвидации организации. Торги могут проводиться в порядке исполнительного производства (ФЗ «Об исполнительном производстве»).
2 способа:
1) аукцион:
Частично рассматривается как оферта.
2) конкурс:
Объявление конкурса рассматривается как односторонняя сделка.
Лицо может самостоятельно приступить к организации торгов либо привлечь лицо/организацию, которая занимается этим профессионально.
Торги:
· открытые
· закрытые (участвуют только те, кто приглашены организатором и заинтересованным лицом)
При проведении торгов предусмотрено применение задатка в отношениях, связанных с организацией и проведением торгов. Задаток вносится, чтобы подтвердить серьезность намерений стороны участвовать в конкурсе.
Если устроитель торгов впоследствии отказывается от их проведения, то он возмещает убытки + возвращает задаток в одинарном размере.
Если торги проводятся, но организатор отказывается заключать договор с победителем, организатор возмещает все убытки + обязан вернуть задаток в двойном размере.
Срок – не позднее 20 дней с момента подписания протокола, который фиксирует результаты торгов.
Заключение договора является обязанностью заказчика, неисполнение ее влечет ответственность. Помимо убытков и задатка возможно обращение в суд с иском о понуждении заключения договора.
Если были нарушены правила проведения торгов, торги признаются недействительными, как и договор, заключенный на них.
Заключение договора путем присоединения:
Впервые договоры присоединения возникли еще в 19 веке. Суть договора присоединения: в выработке условий договора принимает участие только одна сторона. Этот формуляр не требует никакого утверждения или опубликования в печати. Контрагент присоединяется к условиям, приняв все условия договора.
Если потребителя не устраивают какие-то условия, закон предусматривает оспорить эти условия в будущем. Если заключен договор присоединения, одна из сторон имеет право обратиться впоследствии в суд и доказать, что если бы этот договор заключался на обычных условиях, а не путем присоединения, то это условие было бы сформулировано другим образом.
Иные способы заключения договора, не обозначенные напрямую:
1) выдача лицом подписанного документа:
Складское свидетельство, договор страхования и др.
2) путем оплаты покупателем переданного продавцом счета-фактуры:
Нет оферты или акцепта. Документ предусмотрен налоговым законодательством.
3) дистанционный способ:
Осуществление торговли через сеть Интернет. Законодательно этот способ урегулирован только применительно к розничной торговле.
|
|
|
