 |
Переход прав кредитора к другому лицу.
|
|
|
|
Основаниями перехода к другому лицу права (требования) кредитора, вытекающего из обязательства, могут быть:
а) сделки. В этом случае говорят об уступке требования (или цессии); первоначальный кредитор называется цедентом, новый кредитор - цессионарием. Цессионная сделка может быть как возмездной (купля-продажа права - п.4 ст.454 ГК, факторинг - ст.824 ГК), так и безвозмездной (дарение - п.1 ст.572 ГК).
ПРОБЛЕМА: споры о природе уступки требования (правоотношение или действие) и соотношении сделки уступки требования со сделками, на основании которых уступка совершается;
б) указание закона. Так, права кредитора по обязательству переходят на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:
- в результате универсального правопреемства в правах кредитора;
- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;
- вследствие неисполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;
- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;
- в других случаях, предусмотренных законом (ст.387 ГК).
Для перехода прав согласие должника по общему правилу не требуется (иное может быть установлено законом или договором). Должник лишь письменно уведомляется о состоявшемся переходе прав кредитора; риск неблагоприятных последствий в случае неуведомления несет новый кредитор (см. п.п.2, 3 ст.382 ГК). Вместе с тем, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор вправе истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное (см. п.10 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 11 января 2000 г. № 49 - банк уступил требование к заемщику).
|
|
|
Следует также учитывать, что должник вправе:
а) не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу (п.1 ст.385 ГК). Не очень согласованы положения ГК: уведомление о переходе и доказательства перехода! Концепция РФ: на практике – серьезные затруднения, какие доказательства должны считаться достаточными; надлежащим доказательством является письменный документ, исходящий от первоначального кредитора и содержащий указание на то, что уступка имела место;
б) выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав (ст.386 ГК). См., например, п.7 Обзора практики применения арбитражными судами положений гл.24 ГК РФ, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 – подрядчик уступил право на оплату, а заказчик обнаружил недостатки и отказался платить.
Предметом перехода по общему правилу может быть любое право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, за исключением прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (это т.н. высокоперсонифицированные требования, например, требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью) (ст.383 ГК).
Судебная практика исходит из того, что предметом уступки может быть как существующее, так и будущее требование (не возникшее на момент заключения соглашения об уступке, например, право на оплату продукции, которая будет продана в будущем) (см. п.4 Обзора № 120). НО: в ГК все-таки говорится об уступке права, принадлежащего кредитору на основании обязательства! Концепция РФ и Проект ГК: за прямое включение положений о возможности уступки будущих прав, т.е. прав, не возникших на момент совершения соглашения, но лишь в сфере ПД.
|
|
|
Правомерной является также уступка части права (требования) по обязательству, предмет исполнения по которому делим (см. п.5 Обзора № 120 – право на оплату части продукции). Ранее – абсолютно иная практика: к новому кредитору должны были перейти все вытекающие из обязательства права (полная замена кредитора в обязательстве!). Концепция РФ и Проект ГК: на деньги – всегда; в других случаях – если делимость обязательства + уступка не делает исполнение обязательства более обременительным.
По общему правилу право переходит в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (в частности, переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты); иное может быть предусмотрено законом или договором (ст.384 ГК).
Особой регламентации подвергнута уступка требования: СХЕМА.
1) условия уступки требования - она допускается, если не противоречит:
а) закону и иным правовым актам (п.1 ст.388 ГК), в частности:
- в принципе невозможен переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (это т.н. высокоперсонифицированные требования, например, требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью) (ст.383 ГК);
- без согласия должника запрещена уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК). Примером такого обязательства является обязательство по договору о совместной деятельности (см. п.4 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000г. № 56). Стоит учитывать, что таким требованием не является право на возмещение убытков (см. п.17 Обзора № 120).
Спорным долгое время является вопрос о возможности уступки кредитной организацией прав кредитора по кредитному договору юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией; в итоге Президиум ВАС пришел к выводу о правомерности такой уступки (см. п.2 Обзора № 120 – лицензия нужна для выдачи кредита). Допустимой является и уступка страховщиком права, полученного в порядке суброгации, лицу, не имеющему лицензии на осуществление страховой деятельности (см. п.3 Обзора № 120).
|
|
|
Проект ГК: только закону!
б) договору (п.1 ст.388 ГК). Тем не менее, иногда закон ограничивает договорные возможности сторон (см. ст.828 ГК – факторинг). Концепция и Проект ГК: для прав на получение денежного платежа подход по факторингу надо сделать универсальным (в ГК – необоснованное препятствие); договор – убирают!;
2) форма и государственная регистрация уступки требования (в ГК – только о форме, что неточно). Уступка требования должна быть совершена в той же форме, что и сделка, на которой основано требование. Если сделка подлежит государственной регистрации, то и уступка должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (ст.389 ГК);
3) отношения между новым и первоначальным кредитором:
а) первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п.2 ст.385 ГК). Однако, уклонение от передачи документов само по себе не свидетельствует о том, что требование не перешло к цессионарию; право по общему правилу переходит к последнему в момент совершения цессионной сделки, передача же документов производится на основании уже совершенной сделки (см. п.11 Обзора № 120);
б) цедент отвечает перед цессионарием за недействительность требования, но не за его неисполнение (кроме случая принятия поручительства) (ст.390 ГК). При применении данной нормы следует учитывать, что:
- недействительным является как право, которое бы возникло из обязательства при условии действительности сделки, так и несуществующее (например, прекращенное надлежащим исполнением) право;
|
|
|
- недействительность требования не влечет недействительности соглашения об уступке; недействительность требования является основанием для привлечения к ответственности цедента (п.1 Обзора № 120).
5.3.2. Перевод долга.
Перевод долга, в отличие от перехода прав, допускается лишь с согласия кредитора; причем данное правило является императивным (п.1 ст.391 ГК). Закон не исключает возможности предварительного согласия (в Концепции РФ – за прямое указание).
Теория: многосторонняя сделка или договор+согласие (я – за второй вариант).
Требования к форме и государственной регистрации перевода долга аналогичны требованиям к форме уступки требования (п.2 ст.391 ГК).
Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником (ст.392 ГК).
Российская правовая система рассматривает перевод долга исключительно как сделку между первоначальным и новым должником. В некоторых зарубежных правопорядках основанием замены должника в обязательстве также выступает соглашение между кредитором и новым должником. Концепция РФ и Проект ГК выступает за легализацию таких соглашений в сфере предпринимательских отношений.
Следует учитывать, что при перемене лиц в обязательстве новые стороны остаются юридически связанными третейским соглашением (при его наличии). См. Определение ВАС РФ от 24 августа 2009 г. № 8879/09.
|
|
|
