ПЕРВОЕ - разгром ссылки на часть 1 статьи 153 ЖК РФ

ПРАВО на ДОВОДЫ

Участник гражданского дела имеет право

Приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)

1. ДОВОДЫ … ЧТО ЭТО?

Давайте посмотрим, как выстраиваются доводы на "детском" примере из книги Л. Кэрролл "Алиса в Стране Чудес". Кеширский Кот доказывает, что он сам и все вокруг, включая Алису, находятся не в своем уме.

- А откуда вы знаете, что вы не в своем уме?

- Начнем с того, - сказал Кот, - что пес в своем уме. Согласна?

- Допустим, - согласилась Алиса.

- Дальше, - сказал Кот. - Пес ворчит, когда сердится, а когда доволен, виляет хвостом. Ну а я ворчу, когда я доволен, а виляю хвостом, когда сержусь. Следовательно, я не в своем уме.
- По-моему, вы не ворчите, а мурлыкаете, и не виляете, а бъете хвостом, - возразила Алиса. - Во всяком случае, я это так называю!

- Называй, как хочешь, - сказал Кот. - Суть от этого не меняется

В этом примере есть все необходимое для объяснения, что такое доводы, как выстраивается цепочка доводов и как они оспраиваются. Доводы - это некие суждения, позволяющие придти к тому или иному выводу.

 

ПО ВОЗНИКАЮЩИМ ВОПРОСАМ

В положении закона в неявной форме указано, что необходимо представлять доводы в тех случаях, если "вопрос возник". Поэтому надо двумя словами обозначить наличие повода для представления довода, например

- в связи с тем, что мой оппонент в своем выступлении сделал акцент на нашей обязанности соблюдать требования закона об обязательной оплате жилищных и коммунальных услуг в соответствие с ч.1 ст. 153 ЖК РФ хотел бы воспользоваться своим правом на представление доводов по всем возникающим вопросам и указать, что у истца нет никаких оснований ссылаться на эту норму права. Нет оснований считать, что с нашей стороны эта норма права нарушена (А далее зачитывается домашняя заготовка… Помним, что удачный экспромт - это заранее заготовленный экспромт)

ПО ВСЕМ ВОЗНИКАЮЩИМ ВОПРОСАМ

Малоопытные участники дела часто боятся быть обвиненными в нарушении порядка. Очень неприятно, когда тебя обрывают и напоминают, что ты вообще ничего не смыслишь в процессе, например: "Суд не давал вам разрешения выступать с заявлением! "У вас была возможность заявить об этом в стадии "Объяснения сторон". "Садитесь! Вы уже повторяетесь!" "Давайте не будем затягивать разбирательство!"

На все подобного рода одергивания следует указать: "Закон предоставляет участнику дела приводить свои доводы ПО ВСЕМ ВОЗНИКАЮЩИМ в ходе судебного разбирательства вопросам!" Так что указанное процессуальное право не может быть ограничено ни по каким основаниям, тогда как председательствующий по делу обязан обеспечить лицам, участвующим в судебном заседании, возможность реального осуществления прав, предоставленных им законом, неуклонно соблюдать нормы, гарантирующие равенство прав участников процесса.

 

ДОМАШНИЕ ЗАГОТОВКИ

ПЕРВОЕ - разгром ссылки на часть 1 статьи 153 ЖК РФ

Во-первых, наличие обязанности не означает обязанность ее исполнения в порядке, установленном одной стороной. Жилищные обязанности, в том числе по оплате за потребленные услуги, устанавливается на федеральном

уровне (п.16 ст.12 ЖК РФ). Этот порядок содержит требование исполнять обязанности по оплате предоставленных услуг исключительно в соответствии с договорами (п.1 ст. 10; ч.3 ст. 154; ч.8 и ч.10 ст. 155; ст. 162 ЖК РФ).

Поскольку управляющая организация отказалась исполнять обязанности, возложенные на нее законом о заключении договора управления, мы имеем неиполнение обязанностей с двух сторон.

Должник не может исполнить свое обязательство без заключения договора, поскольку согласно ч.2 ст. 15 Конституции РФ на нем лежит конституционная обязанность соблюдать законодательство России, и в частности, проявлять осмотрительность и осторожность при внесении своих денежных средств, требовать от контаргента обязательного исполнения условий сделки, в частности, заключения договора.

 

Во-вторых, неисполнение обязанностей должника законом допускается. Так в соответствии с ч. 3 ст. 405 и ч.1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим исполнение обязательства, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе вследствие не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

 

В-третьих, неисполнение обязанностей кредитора законом признается как злоупотребление правом. Законодательство ориентирует участников рынка ЖКХ на взаимных исполнение обязательств:

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности ( ч.1 ст. 307 ГК РФ).

Отказ от заключения договора управления исключает право требования от должника исполнения его обязанности, что подтверждается судебной практикой - Президиум ВАС РФ признал отказ хозяйствующего субъекта от заключения договора с потребителем злоупотреблением доминирующим положением на рынке (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.03.1998 N 32 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства»). Считаю необходимым еще раз напомнить: не допускается использование гражданских прав в целях … злоупотребление доминирующим положением на рынке (ч.1 ст. 10 ГК РФ).

В-четвертых, для защиты от злоупотребления правом кредитора закон предусматривает право на приостановление исполнения обязанностей. Стремление истца к взиманию платы без надлежащего оформления договорных обязательств самым непосредственным образом указывает на заведомую недобросовестность контрагента по оплате услуг, а потому воздержание от оплаты услуг до устранения нарушения является абсолютно законной мерой понуждения к закону в рамках самозащиты права, предусмотренного ст. 14 ГК РФ. С нашей стороны никогда не было заявлений об отказе от исполнения обязанностей по оплате жилищных и коммунальных услуг, напротив, мы считаем приостановление оплаты услуг временной мерой, мерой понуждения к закону. Сразу после заключения договора управления обязательства, указанные в нем, будут исполнены в полном объеме.

В-пятых, использование понятия "услуга" при отсутствии договора - недопустимо. Под услугами гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ,). В отсутствии задания граждания предоставление материальных благ регулируется главой 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения)

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей) постановил отнести “отношения, одной из сторон которых выступает гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать … услуги исключительно для личных, семейных, домашних, бытовых и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а другой – организация…, осуществляющая …, оказание услуг, являются отношениями, регулируемыми ГК РФ и Законом РФ N 2300-1 "О защите прав потребителей" (п.1).

Подпунктом “г” пункта 3 упомянутого Постановления высший орган судебной власти постановил

Г) под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора

Содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ

разъяснения по вопросам применения законодательства основаны на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны. Они представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим учету в целях вынесения судьями законных и обоснованных приговоров, решений, определений и постановлений.

12	Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: