Тема 1. Предмет, метод, понятие, источники и нормы международного частного права

Предмет международного частного права. Признаки, характеризующие общественные отношения, составляющие предмет международного частного права: международные отношения; гражданско-правовые отношения (частноправовые, имущественные и личные неимущественные); отношения между физическими и юридическими лицами.

Понятие «иностранный элемент» в частноправовых отношениях. Три группы «иностранных элементов»: по признаку субъектов правоотношений, по признаку объектов правоотношений, по признаку юридических фактов.

Коллизия права и общий метод международного частного права. Специфика и сущность коллизии права в международном частном праве как коллизии между материальными нормами националь­ного частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств. Причины коллизии. Преодоление коллизии права.

Методы регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.Метод диспозитивного регулирования (метод коорди­нации) в международном частном праве. Преодоление коллизии как общий метод МЧП.

Способы регулирования отношений, осложненных иностранным элементом: коллизионно-правовой и материально-правовой (унификация материальных норм).

Юридические приемы регулирования отношений в МЧП (применение оговорки о публичном порядке,решение интерло­кальных и интертемпоральных коллизий, обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства и др.)^*.

Специальные принципы международного частного права: автономия воли участников правоотношения; принцип предоставления определенных правовых режимов иностранным физическим и юридическим лицам; принцип взаимности (материальной и коллизионной); принцип недискриминации; право на реторсии ^*.

Сущность коллизионно-пра­вового (отсылочного) способа регулирования – выбор с помощью коллизионной нормы компетентного правопорядка – отечественного или иностранного.

Проблемы, обусловленные применением коллизионного способа регу­лирования. Национальные и унифицированные коллизионные нормы.

Унификация коллизионных норм.Международный договор (конвенция) как форма унификации. Преимущества унифицированных коллизионных норм.

Две правовые формы коллизионного способа регулирования: нацио­нально-правовая и международно-право­вая.

Материально-правовой способ (унификация материальных норм час­тного права).Международно-правовая и национально-правовая формы материально-правового способа МЧП.

Понятие международного частного права. МЧП как система национальных и унифицированных коллизионных и материальных норм, регулирующих международные частноправовые отношения (отношения, осложненные иностранным элементом) между физическими и юридическими лицами коллизионно-правовым и материально-правовым способами (методом преодоления коллизии).

Нормативная структура международного частного права: национальные коллизионные нормы; унифицированные (договорные) коллизионные нормы; унифицированные (договорные) материальные нормы; национальные материальные нормы.

Понятие унификации и гармонизации норм международного частного права. Международные органи­зации, осуществляющие унификацию и гармонизацию норм МЧП.

Международное частное и публичное право.

Понятие и специфика источников международного частного права. Двойственный характер источников МЧП – национально-правовой и международно-право­вой.

Источники международного частного права: внутригосударственная правовая система (законы и подзаконные акты, ведомственные и межведомственные инструкции, национальные правовые обычаи в сфере МЧП, национальная судебная и арбитражная практика); международное право в целом (международные принципы, договоры, международные правовые обычаи и система негосударст­венного регулирования внешнеторговой деятельности – международное коммерческое право); национальная и международная судебная и арбитражная практика; доктрина (наука) права; аналогия права и аналогия закона; автономия воли сторон.

Национальное право как источник международного частного права. Национальные законы, специально предназначенные для регулирования гражданско-право­вых отноше­ний с иностранным элементом (специальные законы о международном частном праве, инвестиционное законодательство, законода­тельство о налогообложении иностранных лиц, законодательство о компенсационных соглашениях).

Законодательство РФ, регулирующее отношения в сфере МЧП: Гражданский кодекс, Гражданский процессуаль­ный кодекс, Арбитражно-процессуальный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс, Налоговый кодекс, Таможенный кодекс, Воздушный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Основы зако­нодательства о нотариате, закон о МКАС. Главный источник российского МЧП – раздел VI части 3 ГК РФ. Основные пороки российского законодательства: неопределенность формулировок и правоположений, нали­чие «отсылочных» и «бланкетных» коллизионных норм, постоян­ная необходимость применения аналогии права и закона, практиче­ская невозможность непосредственного применения норм ГК (без толкования и разъяснения пленумами верховных судов), от­сутствие регулирования трудовых отношений с иностранным эле­ментом в ТрК РФ, огромное количество неурегулированных вопро­сов в СК РФ.

Международно-правовые источники международного частного права.

Международный договор. Двусторонние международные договоры (договоры о правовой помо­щи по гражданским, семейным и уголовным делам, консульские кон­венции, договоры о торговле и мореплавании, торговом судо­ходстве).

Универсальные ме­ждународные соглашения, устанавливающие единообразное право­вое регулирование на глобальном уровне (Гаагские, Брюссельские и Женевские конференции по МЧП, УНИДРУА, МОТ и др.)

Региональные концепции по вопросам сотрудничества в области МЧП (Конвенции СНГ о правовой помощи 1993 г. и 2002 г., конвенции Европейского союза: Кон­венция об усыновлении детей 1967 г., Конвенция о репатриации не­совершеннолетних 1970 г., Конвенция о правовом статусе детей, ро­жденных вне брака, 1975 г.)^*.

Международно-правовой обычай как источник МЧП. Международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания. Частные неофици­альные кодификации международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция – 1994 г.)^*. Междуна­родные правила по унифицированному толкованию торговых терми­нов (ИНКОТЕРМС – 2000). Унифицированные правила по документар­ным аккредитивам и инкассо и др.

Международное коммерческое право как система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности («мягкое, гибкое» право). Рекомендательный ха­рактер норм и преимущества МКП. Общие условия поставок, разработанные Европейской экономической комиссией ООН; стандарты Комиссии по внутреннему транспорту; стандарты и рекомендации ИКАО и ИМО; типовой международный патент, разработанный Международным центром патентной документации (ИНПАДОК).

Судебная и арбитражная практика как источники международного частного права. Особое значение принципа свободы судейского усмотрения в международном частном праве: восполнение пробелов в правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом, квалификация юридиче­ских понятий, установление «подразумеваемой» воли сторон, оп­ределение закона «существа отношения», установление критерия наиболее тесной связи. Система судебных прецедентов англо-аме­риканского права.

Доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы международного права как источник международного частного права. Общие принципы права цивилизованных народов.

Автономия воли субъектов правоотношения как источник международного частного права. Ограничен­ный характер автономии воли. Автономия воли как источник российского обяза­тельственного права (ст. 421 ГК РФ) и как одна из коллизионных привязок (ст. 1210
ГК РФ)^*.

Основные начала коллизионного права. Суть коллизионного вопроса. Про­блема выбора законодательства (свое собственное, иностранное, международное).