Источники гражданского и торгового права зарубежных стран

Зарубежных стран много и вследствие различий экономического, поли­тического и культурного развития право каждой из них об­ладает большим своеобразием. Достаточно вспомнить хотя бы рецепцию римского частного права странами континен­тальной Европы, становление и развитие английского пре­цедентного права, взаимосвязь и взаимовлияние различных правовых систем, особенности права США, Японии, Испа­нии и других стран. Скажем, испанский католицизм, во­семь веков арабского владычества, последующая Реконки­ста и даже великие географические открытия XV—XVI вв. до сих пор накладывают свой отпечаток не только на мно­гие атрибуты материальной и духовной культуры этой страны, но и на ее право и правовые воззрения испанских юристов.

Конечно, представления о божественном происхожде­нии права присущи многим зарубежным авторам, однако думается, нигде они так не сильны, как в Испании. Ничем, кроме как религиозным мистицизмом, идущим из глубины веков, нельзя объяснить и формулу ст. 30 ГКИ, по которой «ребенок считается рожденным и обладает гражданской правоспособностью, если имеет человеческое тело и прожи­вет 24 часа с момента отделения от материнского организ­ма». Связь эпохи великих географи­ческих открытий с испанским частным правом проявляется не только в том сильном влиянии, которое ГКИ и ТКИ ока­зали на разработку гражданских и торговых кодексов ряда стран Латинской Америки, но и в возрастании пропаганды роли Испании как «праматери» латиноамериканских стран.

Несмотря на своеобразие правовых систем, возможность обобщенной характеристики источников гражданского и торгового права многих стран обусловливается сходством их принципиальных черт: гражданское и торговое право прежде всего охраняет частную собственность, провоз­глашает равенство всех субъектов перед законом и имеет общие тенденции развития. Облегчает задачу и наличие определенных классификаций правовых систем. Одну из них предлагает известный французский компаративист Рене Давид. В своей выдержавшей много изданий книге «Большие правовые системы современности»² он делит все правовые системы на четыре «семьи»: романо-германскую, англо-американскую, социалистическую и религиозно-тра­диционную³.

Рассмотрим кратко основные источники гражданского и торгового права некоторых развитых стран, прежде всего стран так называемого «треугольника», т.е. стран Западной Европы, входящих в ЕЭС и в ЕС (Франции, ФРГ, Англии и др.), а также США и Японии. Право стран ЕС и США относятся соответственно к романо-германской и англо­американской семьям правовых систем. Право Японии типологически принадлежит к традиционным правовым системам. По ходу изложения будет использоваться зако­нодательство, а также литература других стран: Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Скандинавских стран, от­дельных развитых стран Азии, Африки, Латинской Амери­ки и Австралии.

Основными источниками гражданского и торгово­го права в той или иной мере служат: 1) закон; 2) адми­нистративные акты; 3) судебная практика (прецеденты); 4) обычаи; 5) международные соглашения. Некоторые из них уходят корнями в эпоху феодализма и даже рабовла­дельческого римского частного права. Различные источ­ники играют неодинаковую роль в отдельных странах — в зависимости от исторически сложившихся условий и тра­диций: В странах романо-германской системы определяю­щее значение имеют законы, в первую очередь гражданские, торговые и иные кодексы, а в странах англо-американского (общего) права — судебные решения.

Разумеется, место законов в буквальном смысле слова в этих странах нередко занимают правительственные и иные административные акты исполнительных органов власти. Зарубежные авторы обычно не акцентируют на этом вни­мания. Например, в соответствии со ст. 1 ГКИ М. Альбала-дехо относит к числу источников гражданского права лишь закон, обычай и общие (генеральные) принципы права¹. Торговый закон как основной источник торгового права называет и профессор Мануэль Бросета Понт в учебнике испанского торгового права². Между тем как в Испании, так и в других странах существует огромный массив делегиро­ванного законодательства.

Характерно представление зарубежных авторов и о роли судебных решений в странах романо-германской системы права. Испанские авторы (вслед за ГКИ) не называют реше­ния судов в числе источников права. Однако известно, что Верховный суд Испании фактически формулирует в своих решениях обязательные правила поведения при условии, что он сам по крайней мере дважды им следовал.

 

Нормативную основу гражданского права Франции до сих пор составляет Французский гражданский кодекс (Code civil) (ФГК), или кодекс Наполеона. ФГК, введенный в действие 21 марта 1804 г., рецепировал многие поло­жения римского права и вместе с тем отразил идеи Великой французской революции 1789 г. Он состоит из вводного титула и трех книг. В первой книге ФГК, построенного по институционной системе, содержатся нормы о физических лицах и некоторые нормы семейного права. Вторая книга посвящена вещным правам и третья — наследованию, обя­зательственному праву и исковой давности.

ФГК, как никакой другой нормативный акт, оказал огромное влияние на законотворчество других стран в Ев­ропе и за ее пределами. Прямое влияние ФГК испытало гражданское законодательство Испании, Португалии, Ита­лии, Нидерландов, Бельгии, некоторых других европей­ских стран, штата Луизиана (США), канадской провинции Квебек. К примеру, подобно ФГК, ГКИ 1889 г. состоит из вводного титула и нескольких книг, регламентирующих от­ношения в сходной последовательности: лица, имущество, собственность и их модификации; различные способы при­обретения собственности; обязательства и договоры. Вли­яние ФГК сказалось на гражданском праве многих стран Латинской Америки, а через право бывших метрополий (Бельгии, Португалии и др.) — на праве их бывших колоний в Азии и Африке. Нормы и конструкции ФГК проникли в Маджаллу — источник права, выполнявший в прошлом веке в Османской империи функции гражданского кодекса, а из Маджаллы — в гражданские кодификации стран Араб­ского Востока.

За более чем двухсотлетний срок существования ФГК многие его положения изменялись и дополнялись. В част­ности, в 1965 г. была проведена реформа имущественных прав супругов. Ряд законов внес изменения в регулирова­ние прав гражданского состояния (1958 г.), опеки (1964 г.), усыновления (1966 г.), дее- и деликтоспособности (1968 г.), родительской власти (1970 г.). Закон от 11 июня 1975 г. отменил титул VI ФГК и заменил его новыми правилами о процедуре развода и его правовых последствиях для су­пругов и детей. Реформа брачно-семейных отношений была продолжена и в 1985 г. А всего сейчас в первоначальной редакции продолжает действовать лишь половина статей ФГК: свыше 100 статей отменено, примерно 900 — пере­смотрено, кроме того, дополнительно включено около 300 статей.

Действовавший во Франции с 1807 г. Торговый кодекс, оказавший влияние (хотя и меньшее, чем ФГК) на торго­вое законодательство отдельных стран Европы, Латинской Америки, Африки и Арабского Востока, сам с течением вре­мени оброс такими многочисленными изменениями, что в конце концов был заменен на новый ФТК (Code de comm­erce), принятый Правительством Французской республики 18 сентября 2000 г. и ратифицированный парламентом 3 января 2003 г. В новой редакции ФТК состоит уже не из четырех, а из девяти книг. Сейчас ФТК — это, по существу, инкорпорация прежнего торгового законодательства.

Причины как изменений ФГК, так и принятия нового ФТК и нормативных актов, различны. Большой массив нового гражданского и торгового законодательства порож­ден государственным регулированием внешней торговли и транспорта, национализацией некоторых банков и страхо­вых компаний, созданием ряда государственных предприя­тий. На национальное законодательство Франции оказыва­ет воздействие ее участие в международных соглашениях о транспорте, охране авторских и промышленных прав и осо­бенно в Римском договоре о создании Европейского Эконо­мического Сообщества (ЕЭС, «общего рынка») от 25 марта 1957 г., вступившем в силу с 1 января 1958 г.¹ Высшими органами ЕЭС являются: Совет, Комиссия, Европейский парламент и Суд. В 1986 г. Единым европейским актом, принятым главами государств и правительств стран — чле­нов ЕЭС в Маастрихте (Маастрихтскими соглашениями), Римский договор дополнен новыми положениями, преду­сматривающими, в частности, создание внутреннего рынка ЕЭС (ст. 8 А). На базе Маастрихтских соглашений возник Европейский Союз (ЕС), эволюция которого базируется на Амстердамском договоре от 2 октября 1997 г., вступившим в силу с 1 мая 1999 г.

В рамках различных органов ЕС и Европейских Со­обществ (ЕЭС, Европейского объединения угля и стали, Евратома и других) принято огромное число нормативных актов (по таможенным, сырьевым, валютно-финансовым, торговым, научно-техническим, экологическим и другим во­просам), образующих так называемое «европейское право» и «право Общего рынка»². Многие из них в установленном порядке воздействуют на гражданский оборот Франции и других членов ЕЭС и ЕС или служат поводом для измене­ния, дополнения либо принятия новых национальных зако­нов³. Например, под влиянием участия в ЕЭС во Франции был принят закон о торговых товариществах (1966 г.).

Разумеется, наименование «европейское право» являет­ся явным преувеличением, поскольку речь идет преимуще­ственно о западноевропейском праве. Тем не менее, не сле­дует и преуменьшать значение интеграционных процессов в экономике и праве стран Западной (а также Центральной и Северной) Европы, особенно в свете установления офи­циальных отношений России сЕЭСисЕСи курса на укре­пление «общеевропейского дома».

Новейшими примерами сближения стран ЕС служат Шенгенские соглашения о безвизовом пересечении границ и введение единой валюты «евро» (с 1 января 1999 г. в без­наличных расчетах и с 1 января 2002 г. в наличном обра­щении).

Несколько ранее (1985 г.) была принята Директива ЕС 85/374 «О сближении законодательства и подзаконных ак­тов государств-членов об ответственности за некачественные продукты», редакция которой была изменена (в плане трак­товки понятия продукта) Директивой ЕС 1999/32 (10 мая 1999 г.). Более того, в рамках ЕС вызревает идея принятия Европейского гражданского кодекса и Европейского еди­нообразного торгового кодекса (или, как варианты, Свода

Главным источником гражданского права ФРГ является Германское Гражданское Уложение (Biirgerliches Gesetzbu-ch (BGB)) (ГГУ), принятое 18 августа 1896 г. и вступив­шее в действие с 1 января 1900 г. на территории бывшей Германской империи¹. Оно построено по пандектной систе­ме и состоит из вводного закона и пяти книг: общая часть, обязательственное право, вещное право, семейное и наслед­ственное право². ГГУ, как и ФГК, также оказало влияние на кодификацию гражданского законодательства других стран (Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии и др.). В свою очередь, оно само многократно изменялось и дополнялось в целях приспособления его норм к меняющимся экономи­ческим условиям. Изменения затронули право собственно­сти, залог движимости, договорные отношения (найма жи­лого помещения, аренды и др.), право на возмещение вреда и наследственное право.

1 января 1900 г. вступило в действие и Германское тор­говое уложение (Handelsgesetzbuch (HGB)) (ГГУ), утверж­денное 10 мая 1897 г. и состоящее из четырех книг: торговое сословие, торговые товарищества, торговые сделки, мор­ское право, ГГУ, претерпевшее немало изменений, оказало известное влияние на торговое законодательство других стран, в частности Австрии, Италии и Японии.

Наряду с ГГУ и ГТУ в ФРГ действуют многочисленные другие законы: об акционерных обществах (1965 г.); о вексе­лях и чеках (1933 г.); об общих условиях договоров (1978 г.); о личном и имущественном страховании (1974 и 1976 гг.); о капитальном строительстве (1974 и 1976 гг.); о борьбе с ограничениями конкуренции (1967 г.); патентный закон; за­кон о борьбе против недобросовестной конкуренции (1909 г.) (в редакции законов 1970, 1975 и 1998 гг. — Industrial Prop­erty 1999, № 6, Text 5-001) и др. Как и во Франции, на граж­данское и торговое законодательство, а иногда и непосредственно на имущественный оборот ФРГ, оказывают влияние международные соглашения и участие страны в ЕЭС и ЕС. Среди необозримого числа публикаций по источникам гражданского и торгового права ФРГ в практическом плане наиболее важны многотомные комментарии, среди которых одним из последних является десятитомный Мюнхенский Комментарий к ГГУ.

Право Англии и США относится к одной и той же пра­вовой семье, именуемой «общим правом» (Common Law). Исторически основное отличие англо-американского права от романо-германского выражается в определяющей роли в нем судебных решений (прецедентов) в сравнении со статутным («писаным») правом и в отсутствии (или вто­ростепенной роли) кодифицированных актов. Например, в Англии до сих пор нет ни гражданского, ни торгового ко­дексов. В учении о праве Англии и США нет раздела «об­щие положения» по той причине, что в их праве нет сово­купности норм, которые действительно были бы общими для всех его частноправовых институтов².

Английское общее право создавалось королевскими суда­ми, руководствовавшимися при рассмотрении гражданских дел местными обычаями. Со временем их решения (преце­денты) становились обязательными при решении всех ана­логичных дел (вне их связи с той или иной местностью) теми же или нижестоящими судами. При этом любое право, созданное судебным решением, может быть отменено или изменено парламентским актом (Act of Parliament).

Оксфордский словарь определяет прецедент как «пример или дело, которое принимается или может быть принято в качестве образца или правила для последующих дел либо с помощью которого может быть подтвержден или объяс­нен какой-либо аналогичный акт или обстоятельство». По­скольку полная аналогия фактов встречается сравнительно редко, решение зависит от усмотрения судьи, который, по существу, становится законодателем.

Важно и другое: прецедент представляет собой лишь ту часть судебного решения, которая именуется ratio deciden­di (т.е. «основание решения: положение или принцип, или основа, на котором или которой принимается решение»). По определению Руперта Кросса, ratio decidendi является правовой нормой, прямо или опосредованно рассматривае­мой судьей как необходимый шаг в формулировании выво­да, соответствующего принятым им ранее доводам, или не­обходимая часть его указаний присяжным; остальная часть судебного решения именуется obiter dictum (т.е. «заявление, относящееся к вопросу, не являющемуся предметом реше­ния») и может носить лишь убедительный характер.

Изложенное лишний раз дает повод характеризовать, к примеру, английское договорное право как «необычай­но сложный правовой механизм, в основе которого лежат многочисленные и не всегда ясные судебные прецеденты и широкое усмотрение судов, опирающееся на свободное толкование условий заключенного договора». Как тут не вспомнить оценку прецедентов, данную английским сати­риком Свифтом еще два с половиной века назад. «В су­дейском сословии, — писал он, — установилось правило, что однажды вынесенное решение может, по аналогичному поводу, применяться вновь; на этом основании они с ве­ликою заботливостью сохраняют все старые решения, по­пирающие справедливость и здравый человеческий смысл. Эти решения известны у них под именем прецедентов; на них ссылаются как на авторитет для оправдания самых не­справедливых мнений, и судьи никогда не упускают случая руководствоваться этими прецедентами».

При разборе тяжб судьи «тщательно избегают касаться сущности дела; зато горячатся и кричат до хрипоты, про­странно излагая обстоятельства, не имеющие к делу ника­кого отношения». Например, мой сосед решил присвоить мою корову. Рассматривая такое дело, судьи «никогда не выразят желания узнать, какое право имеет мой противник на мою корову и какие доказательства этого права он может представить; но проявят величайший интерес к тому, ры­жая ли упомянутая корова или черная; длинные у нее рога или короткие; круглое ли то поле, на котором она паслась, или четырехугольное; дома ли ее доят или на пастбище; ка­ким болезням она подвержена и т.п.; после этого они нач­нут справляться с прецедентами, будут откладывать дело с одного срока на другой и через десять, двадцать или трид­цать лет придут наконец к какому-нибудь решению».

Статутное право Англии образуют действующие законы о продаже (1979 г.), исковой давности (1980 г.), передаче иму­щества и услугах (1982 г.), арендной плате (1984 г.), об автор­ском праве, промышленных образцах и патентах (1988 г.), компаниях (1985 г.) и многие другие. Англия — член ЕЭС и ЕС. Поэтому ее статутное право, как и право Франции, ФРГ и других стран, испытывает прямое или косвенное влияние гражданского, торгового и иного законодательства ЕЭС и ЕС. Ежегодно в Великобритании прибавляется 2000 судебных решений, около 80 статутов, 300 новых сборников по действующему праву, а также европейскому праву. В ре­зультате в современной Англии насчитываются сотни ты­сяч относительно систематизированных прецедентов, мно­гие тома законов, парламентских актов и делегированного законодательства, т.е. актов правительства, издаваемых на основе предоставленных ему полномочий, а также актов ор­ганов ЕС и ЕЭС (регламентов, директив и т.п.). Подобное состояние источников английского права в сочетании с за­путанностью и казуистичностью многих из них открывает широкий простор судебному усмотрению.

Английское право оказало сильное влияние на правовые системы других стран (прежде всего бывших английских колоний), включая США. Соединенное Королевство по-прежнему занимает особое место среди стран «общего пра­ва». Здесь не только их исторические корни. И в настоящее время, хотя Великобритания и утратила прежние позиции в мире, ее влияние в Содружестве продолжает сохраняться. Кроме того, процессы, происходящие в системе источников английского права, характерны и для правовых систем дру­гих стран данной семьи.

США переняли от Англии «общее право». Однако право США, в отличие от Англии, имеет две важные особенности. Во-первых, в США существуют две системы гражданского и торгового права: штатная и федеральная. Большинство вопросов частного права регламентируется прецедентным и статутным правом отдельных штатов. Свои гражданские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Дако­та, Джорджия, Монтана и Калифорния. К исключительной компетенции федерации относятся вопросы патентного, авторского, антитрестовского законодательства, несосто­ятельности, междуштатной торговли и торговли с ино­странцами. Во-вторых, американским судам предоставлено право не только толковать законы и постановления, но и признавать их противоречащими федеральной или штат­ным конституциям.

Вместе с тем в США, стране с высокоразвитым внутрен­ним торговым оборотом, в еще большей мере, чем в Англии, ощущаются недостатки «общего права». Потребности об­щественного развития приводят в США к унификации и кодификации штатного и к усилению роли статутного фе­дерального законодательства. Созданная еще в 1892 г. На­циональная конференция уполномоченных по унификации права штатов подготовила проекты единообразных законов, в частности о ценных бумагах (1896 г.), складских свидетель­ствах (1906 г.), продаже (1906 г.), коносаментах (1909 г.), условной продаже (1918 г.). Начиная с 1954 г. практически всеми штатами страны приняты различные варианты не­скольких редакций подготовленного Национальной кон­ференцией совместно с Американским институтом права Единообразного торгового кодекса США (ЕТК США) (Un­iform Commercial Code).

ЕТК США состоит из десяти разделов: общие положе­ния, продажа, торговые бумаги, банковские и инкассовые операции и т.п. Однако, несмотря на кажущуюся полноту, кодекс построен так, что применение многих его положений требует судебного толкования. Вообще ЕТК США — это не всеобъемлющая кодификация торгового права, поскольку не урегулированные им отношения по-разному регламен­тируются законами и прецедентами различных штатов. Что касается определения многих содержащихся в ЕТК США понятий типа «коммерческой разумности», «добросовест­ности», то оно применительно к конкретным ситуациям также оставлено на усмотрение суда, власть которого при оперировании данными понятиями оказывается зачастую решающей.

Из актов федерального статутного права США широ­ко известны антитрестовские законы Шермана (1890 г.), Клейтона (1914 г.), закон о Федеральной торговой комис­сии (1914 г.), закон о патентах (1952 г.), закон об авторском праве (1976 г.. Что касается статутного штатного права, то помимо принятых законодательными собраниями каждого из штатов соответствующих редакций ЕТК США наиболее важное значение имеет штатное законодательство о пред­принимательских корпорациях, например закон о предпри­нимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введенный в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр.

В послевоенные годы право США само оказывает воз­растающее влияние на развитие гражданского и торгового права других стран, в частности Японии. В некоторых стра­нах восприняты принципы американского антитрестовско­го права, именуемого иногда (как, например, в ФРГ) кон­курентным правом^.

⇐ Предыдущая10111213141516171819Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: