Если специалист оказывает услуги не медицинского массажа, то должен, при обозначении и рекламы услуг пользоваться исключительно тем «коридором» терминов, перечисленных выше.

4.4. Если специалист считаете себя правыми и услуг медицинского (лечебного, классического) массажа не оказываете, то есть 2 выхода:

- сославшись на разделение в Общероссийском классификаторе массажа на не лечебный по коду 93.04.10.140 ОКУН (услуги массажных кабинетов, не включая услуги по лечебному массажу) и лечебный 85.14.13.120 ОКУН (услуги по лечебному массажу) заявить, что им оказываются именно услуги не лечебного массажа, и запросить данные экспертизы по отнесению оказываемых им услуг к лечебному. Причем экспертизу запросить не по абстрактным данным (например, по сведениям рекламы), а конкретно по осуществляемым специалистом манипуляциям в контексте оказываемых услуг. В этом случае Суд должен запросить у обвиняющей стороны данные видеофиксации оказания именно вами оспариваемых услуг и направить эти данные на комплексную судебную экспертизу, сопоставляя услуги и манипуляции по их оказанию. Иными словами, для того, чтобы обвинитель мог доказать, что специалист оказывал немедицинские услуги медицинскими методами.

По данному вопросу имеется судебная практика: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.09.2008 N Ф04-5348/2008(11771-А75-29), Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.04.2012 г. по делу N А70-8308/2011, Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского Автономного округа - Югры от 02.10.2012 г. по делу № 33-4315/2012, решение Арбитражного Суда Республики Коми от 04.05.2008 г. по делу N А29-1941/2008.

- сослаться на то, что приказ Минздравсоцразвития РФ от 27.12.2011 г. № 1664 н (где перечислены услуги медицинского массажа), вступил в противоречие с Федеральным Законом «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 года № 323-ФЗ, согласно которому медицинская услуга, это медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику … и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение. Указание в классификаторе массажных манипуляций без привязки к услугам профилактики, диагностики и лечения необоснованно относит к медицинским услугам множество массажных манипуляций, при том, что они могут использоваться и не для оказания медицинских услуг.

В любом случае, в надзорно-контрольных органах и суде специалисту необходимо будет документально доказать, что услуг лечения, реабилитации, профилактики, равно как и лечебного массажа он не оказывает (предоставить соответствующую не лечебную рекламу, положение об оздоровительном центре/массажном кабинете, договор с массажистом, оказывающим услуги не лечебного массажа, договор об оказании услуг не лечебного, массажа, квитанцию об оплате услуг не лечебного массажа и т.п.).

Но есть и формальные основания – указанный приказ, хотя и прошел регистрацию Минюста РФ в полном виде (с перечнем) опубликован не был. В решении ВАС РФ от 06.09.2011 года № 7889/11 по аналогичному делу указывается, что «Опубликование вводной части Приказа не может рассматриваться как его публикация, поскольку нормативные положения содержатся в прилагаемом Перечне, без которого опубликованные положения Приказа не могут быть применены. В силу прямых указаний Конституции Российской Федерации, иных актов, определяющих порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов и юридические последствия его несоблюдения, оспариваемый нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти - Приказ Минкультуры, не опубликованный в установленном порядке - не влечет правовых последствий, как не вступивший в силу, и не подлежит применению в полном объеме с момента его издания». Так же, согласно пункту 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.11.2007 N 48 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов полностью или в части", официальным опубликованием нормативного правового акта считается публикация его полного текста на государственном языке Российской Федерации (то есть на русском языке) в том средстве массовой информации, которое определено в качестве официального периодического издания, осуществляющего публикацию нормативных правовых актов, принятых данным органом или должностным лицом. Ссылка в опубликованном тексте Приказа на размещение Перечня документов на официальном сайте Министерства культуры Российской Федерации и факты размещения указанного Перечня документов на указанном сайте, а также в информационных справочно-правовых системах не свидетельствуют об опубликовании Приказа, поскольку такое опубликование не является официальным.

Согласно пункту 10 Указа Президента N 763 нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Аналогичные положения закреплены в пункте 17 Постановления Правительства N 1009, согласно которому нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, подлежат официальному опубликованию в установленном порядке, кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера».

5. В соответствии с Федеральным законом “О рекламе” (п.7 ст.7) на размещение рекламы таких услуг, как не требующих специальных разрешений (на занятие физкультурно-оздоровительной деятельностью), ограничений не установлено.

Президент ассоциации                                     В.В.Егоров