 |
Под безотзывным аккредитивом понимается аккредитив, который не может быть отменен или изменен без согласия бенефициара.
|
|
|
|
В зависимости от характера правоотношений между банком-эмитентом и исполняющим банко м (объема обязательств последнего) выделяют подтвержденные и неподтвержденные аккредитивы.
Если исполняющий банк не принимает на себя дополнительных обязательств, аккредитив является неподтвержденным.
Подтверждение означает принятие исполняющим банком по отношению к обязательству банка-эмитента дополнительного обязательства осуществить платеж по аккредитиву, акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель либо совершить иные действия в соответствии с условиями аккредитива. Банк, подтвердивший аккредитив, является подтверждающим банком.
В науке высказываются различные подходы относительно характера обязательства подтверждающего банка. Так, А.В.Латынцев подвергает критике мнение А.Эрделевского, указавшего, что при подтвержденном аккредитиве возникает субсидиарная ответственность исполняющего банка. В свою очередь, А.В.Латынцев полагает, что использование словосочетания "дополнительное обязательство" не должно служить для вышеуказанного утверждения, поскольку оно включает в себя солидарные обязательства субъектов права, не являющихся сторонами основной сделки <15>. Тем не менее, полагаем, что обязательство подтверждающего банка в аккредитивном правоотношении, как и в отношениях по банковской гарантии, является самостоятельным и независимым, и соответственно не должно рассматриваться ни в качестве солидарного, ни в качестве субсидиарного обязательства.
В зависимости от предоставления средств для исполнения выделяют покрытый и непокрытый аккредитивы. Причем белорусское законодательство рассматривает покрытие по аккредитиву в двух смыслах: во-первых, в отношениях между банком-эмитентом и исполняющим банком, во-вторых, в отношениях между приказодателем и банком-эмитентом. В литературе также можно встретить подобный подход
|
|
|
Инструкция N 67 определяет валютное покрытие как денежные средства, перечисленные банком-эмитентом исполняющему (подтверждающему, рамбурсирующему) банку (банком принципала гаранту) для обеспечения обязательств банка-эмитента (банка принципала) и (или) для осуществления расчетов по аккредитиву.
Помимо этого, в соответствии со ст. 260 БК приказодатель обязан одновременно с передачей банку-эмитенту инструкций предоставить ему денежные средства, необходимые для исполнения аккредитива, если иное не предусмотрено соглашением приказодателя и банка-эмитента. Таким образом, в данном случае речь идет о покрытии в отношениях приказодателя и банка-эмитента.
В зависимости от возможности передачи прав по аккредитиву различаются переводные (трансферабельные) и непереводные аккредитивы.
В соответствии со ст. 258 БК под переводным аккредитивом понимается аккредитив, по которому по заявлению бенефициара банк-эмитент (исполняющий банк) может дать согласие иному лицу (иному бенефициару) на полное либо частичное исполнение аккредитива, если это допускается обязательством, с условием представления этим бенефициаром документов, указанных в аккредитиве.
Если аккредитив определен банком-эмитентом как переводный, он может быть переведен. Переводный аккредитив может быть переведен только один раз, если иное не оговорено в его тексте. Запрет на перевод аккредитива не означает запрета на уступку права требования причитающейся по нему суммы денежных средств.
Аккредитив может быть переведен, только если он четко определен банком-эмитентом как переводный. Термины "делимый", "дробный", "переуступаемый", "передаваемый" и подобные не дают права рассматривать аккредитив как переводный.
|
|
|
Банк, осуществляющий перевод аккредитива (переводящий банк), не обязан осуществлять перевод иначе как в пределах и порядке, на которые он выразил свое согласие.
Инструкция о банковских документарных операциях выделяет револьверный аккредитив, по котор ому по мере совершения выплат сумма аккредитива (квота) автоматически восстанавливается без внесения изменений в его условия, о чем делается специальная оговорка в аккредитиве. Квота может восстанавливаться сразу после каждой выплаты по аккредитиву либо с определенной периодичностью в пределах установленной общей суммы лимита и срока для представления документов по аккредитиву.
Револьверный аккредитив с указанной периодичностью использования квоты (платеж раз в месяц, раз в квартал и др.) может быть кумулятивным или некумулятивным. Если аккредитив обозначен как кумулятивный, то квота, не использованная в течение какого-либо периода, переносится на следующий период и может быть использована дополнительно к квоте следующего периода. Квота, не использованная в течение указанного в некумулятивном аккредитиве периода, на следующий период не переносится. Аккредитив, разрешающий частичные отгрузки, но не содержащий специальную оговорку о возобновлении его суммы, не является револьверным.
Выделяют также "вечнозеленые" аккредитивы. Как отмечает А.А.Вишневский, они так же восполняются, как и револьверные, но с существенным отличием, в силу которого два этих вида аккредитива не следует смешивать: если револьверные аккредитивы восполняются только в отношении суммы, то "вечнозеленые" восполняются только в отношении срока. Иными словами, если аккредитив с "вечнозеленой" оговоркой открыт на определенный срок, то по истечении этого срока он автоматически продляется на тот же срок
В зависимости от национальной принадлежности банка-эмитента и бенефициара законодательство Республики Беларусь выделяет внутренние и международные аккредитивы.
Аккредитив считается внутренним, если в качестве банка-эмитента и бенефициара выступают резиденты. Особенности исполнения внутренних аккредитивов определяются Национальным банком Республики Беларусь. Согласно положениям Инструкции N 67 международные правила и обычаи могут применяться к внутренним аккредитивам в случае ссылки на них в тексте аккредитива.
|
|
|
Аккредитив считается международным, если одна из сторон, участвующих в расчетах по аккредитиву, является нерезидентом. При осуществлении операций по международным аккредитивам стороны руководствуются нормами международных договоров, международными правилами и обычаями в сфере аккредитивов, а также нормами применимого к международным аккредитивам права.
Если сторонами не определено иное, то применимым к международным аккредитивам правом в отношениях между банком-эмитентом и приказодателем, банком-эмитентом и авизующим или исполняющим банком, а также авизующим или исполняющим банком и бенефициаром является право государства банка-эмитента.
Выделят также аккредитив с "красной" оговоркой <18>, или аккредитив с авансом. При исполнении аккредитива данного вида платежи осуществляются до отгрузки товара (выполнения работ, оказания услу г). Как правило, в подобных случаях банк оплачивает продавцу часть суммы авансом против складских или иных документов, а часть - по представлении транспортных документов. В свою очередь, в зависимости от объема и содержания представляемых в целях получения платежа документов специалисты выделяют несколько видов "красных" оговорок
Аккредитив с "зеленой" оговоркой рассматривается специалистами как модификация аккредитива с "красной" оговоркой" <20>. Данный вид аккредитива предусматривает возможность платежа до отгрузки товара, но против складских документов, подтверждающих, что бенефициар разместил готовые к отгрузке товары в соответствующих складских помещениях.
Встречные (компенсационные) аккредитивы (back-to-back credits) используются в сделках с участием посредников и имеют целью открытие на их основе другого аккредитива. Структура данных отношений такова. Посредник является бенефициаром по основному аккредитиву, в качестве приказодателя по которому выступает конечный покупатель товаров. Тот же посредник является приказодателем второго (компенсационного) аккредитива, в котором в качестве бенефициара выступает непосредственный поставщик товара. Как правило, условия основного и компенсационного аккредитивов совпадают таким образом, что за счет исполнения основного аккредитива исполняется компенсационный.
|
|
|
Особый вид аккредитива - резервный аккредитив. Под резервным аккредитивом понимается аккредитив, по которому банк выдает независимое обязательство выплатить определенную сумму денежных средств бенефициару по его требованию (заявлению) или по требованию с представлением соответствующих условиям аккредитива документов, указывающих, что платеж причитается вследствие неисполнения приказодателем какого-либо обязательства или наступления какого-либо обстоятельства (события).
Резервный аккредитив является инструментом, посредством которого гарантируется выполнение обязательств (осуществление платежей, поставка товаров, оказание услуг) перед бенефициаром данного аккредитива. Согласно ст. 259 БК к резервному аккредитиву применяются положения БК, относящиеся к банковской гарантии, если иное не предусмотрено условиями аккредитива.??? Таким образом, резервный аккредитив является аккредитивом лишь по названию, по своей правовой природе он гораздо ближе к банковской гарантии, поскольку выполняет не столько платежную, сколько обеспечительную функцию.
По сути, резервный аккредитив – это независимая банковская гарантия, облеченная в аккредитивную форму. Отличие от банк. Гарантии в несвойственной ей обязанности бенефециара предъявить документы банку
Открытие аккредитива
Для открытия аккредитива приказодатель представляет в банк-эмитент соответствующее заявление.
Для направления в банк заявления на аккредитив должны существовать определенные правовые предпосылки - договорные отношения между приказодателем и соответствующим банком.
Действующее законодательство не указывает на обязательное заключение банком-эмитентом и приказодателем отдельного соглашения (договора) при открытии аккредитива. Более того, в юридической литературе указывают, что основанием для поручения приказодателя об открытии аккредитива является договор банковского счета <21>. При этом отмечают, что аккредитив является одной из форм распоряжения клиентом принадлежащими ему денежными средствами, находящимися на банковском счете.
Однако данные выводы справедливы для случаев, когда на текущем счете достаточно средств для осуществления соответствующего платежа.
|
|
|
В случае, когда средств на счете недостаточно, речь может идти о финансировании банком-эмитентом приказодателя в форме аккредитива. В подобном случае из договора банковского счета не возникает обязательство банка-эмитента открыть аккредитив, в силу этого открытие аккредитива может быть предметом отдельного соглашения между этим банком и приказодателем. Кроме того, аккредитив может быть открыт и банком, в котором нет текущих счетов приказодателя. Очевидно, что в таком случае возникающие между приказодателем и банком-эмитентом правоотношения нуждаются в отдельной регламентации.
Кроме того, если приказодатель предварительно не предоставляет банку-эмитенту покрытие, также возникает потребность в более детальной регламентации взаимоотношений сторон. Как отмечено в п. 30 Инструкции N 67, в случае непредставления приказодателем денежных средств при открытии аккредитива взаимные обязательства банка-эмитента и приказодателя, включая условия, касающиеся обеспечения исполнения обязательств приказодателя, сроков перечисления денежных средств на счет расчетов по учету по аккредитивам и размера вознаграждения банку, определяются договором, заключаемым в письменной форме.
Указание на соглашение между приказодателем и банком-эмитентом содержится также в ст. 260 БК.
Поскольку правовая природа и содержание договора об открытии аккредитива нормативными правовыми актами не установлены, его условия могут быть определены исходя из целей сторон, заключающих соглашение, т.е. того правового результата, который стороны должны получить, исполнив договор.
В соответствии с п. 26 Инструкции N 67 в заявлении на аккредитив приказодателем указываются:
вид аккредитива; наименование банка-эмитента; наименование приказодателя; полное наименование и адрес бенефициара; сумма (цифрами и прописью) и валюта аккредитива; способ исполнения аккредитива; наименование трассата и срок платежа по переводному векселю, если аккредитив предусматривает выставление переводного векселя; полное и точное наименование необходимых для представления документов с указанием того, в каком виде они должны представляться (например, в оригинале или копии) и в каком количестве; дата истечения срока действия аккредитива (expiry date); срок для представления документов (при необходимости); способ открытия аккредитива (по почте или посредством телетрансмиссионного сообщения, с предварительным авизо или без него); на чей счет относятся банковские вознаграждения, телетрансмиссионные и иные расходы по аккредитиву.
В случае если аккредитив предполагает осуществление расчетов за поставляемые товары, в заявлении на аккредитив дополнительно указываются:
краткое описание товара; место отгрузки и место назначения отправляемого товара; разрешены или запрещены частичные отгрузки; разрешены или запрещены перегрузки; последняя дата отгрузки (кроме случаев, когда представление транспортного документа не требуется); условия поставки товара.
В заявлении на аккредитив при необходимости указываются место для представления документов (согласно местонахождению исполняющего банка), специальные условия (оговорки) в отношении аккредитива и другая необходимая банку для открытия аккредитива информация.
В заявлении на открытие револьверного аккредитива должна быть указана сумма лимита (квота), восстанавливающаяся после каждой выплаты по аккредитиву, а также общая (предельная) сумма аккредитива. В заявлении может быть указан срок для использования квоты (платеж раз в месяц или др.), кумулятивно или некумулятивно (с правом выплаты не использованной в предыдущий срок суммы или без такого права).
Очевидно, что в случае, когда расчеты осуществляются по внешнеторговым договорам, в банк также представляются документы, необходимые в соответствии с законодательством Республики Беларусь для выполнения банками функций агентов валютного контроля (договоры, паспорта сделок и т.п.).
Приказодатели оформляют заявления на аккредитив в соответствии с условиями основного договора. В аккредитив включаются только те условия, исполнение которых может быть подтверждено представляемыми в банк документами.
При наличии расхождений между заявлением на аккредитив и условиями основного договора банк может обратить внимание приказодателя в устной или письменной форме на возможность отказа бенефициара принять аккредитив с такими условиями, если они не были предварительно согласованы. Банк обязан отказать клиенту в приеме заявления на аккредитив к исполнению, в случае если заявление и прилагаемые к нему документы не соответствуют требованиям законодательства Республики Беларусь или указанные в заявлении условия аккредитива для банка неприемлемы. О причинах отказа банк уведомляет (при необходимости письменно) приказодателя.
Инструкция N 67 содержит детальные рекомендации по заполнению заявления на аккредитив. Приведем некоторые из них.
Рекомендуется, чтобы поле "Частичные отгрузки" было заполнено приказодателем (была сделана отметка о том, разрешены частичные отгрузки или запрещены), поскольку статья 40 (а) Унифицированных правил определяет, что частичные отгрузки разрешаются, если в аккредитиве не сказано об обратном.
Поле "Условия поставки" используется для указания необходимого условия для поставки товаров, например CIP Minsk. Рекомендуется применять условия поставки, определенные в Инкотермс 2000, публикация МТП N 560. При всех базисах поставки необходимо точно указывать место отправки, а также место назначения.
В поле "Необходимые для представления документы" указываются документы, против которых происходит исполнение аккредитива (приказодатель должен указывать только такие документы, которые бенефициар может представить). Приказодатель определяет, сколько оригиналов и копий каждого документа ему необходимо. Унифицированными правилами установлено, что если транспортный документ выписан более чем в одном оригинале, то представляется полный комплект оригиналов. При выборе вида транспортного документа приказодатель должен основываться на способе доставки товара (виде транспорта).
В тех случаях, когда приказодатель желает, чтобы были представлены другие документы, кроме коммерческого счета, страховых и транспортных документов, ему необходимо указать, кем такие документы должны быть выданы, а также формулировки и данные, которые они должны содержать.
Исполнение аккредитива
Получив документы по аккредитиву, исполняющий банк в срок, не превышающий семи банковских дней, обязан проверить их, чтобы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива и не противоречат друг другу. Для оценки документов по внешним признакам уполномоченный работник банка проверяет:
соблюдение установленных в аккредитиве сроков (срок действия аккредитива, срок от даты выдачи транспортного документа до его представления в банк, сроки, предусмотренные для отгрузок товара);
комплектность документов (наличие всех перечисленных в аккредитиве документов в необходимом количестве оригиналов и копий);
по внешнему виду правильность оформления каждого документа (правильность заполнения бланков документов, наличие необходимых подписей, печатей, штампов, передаточных надписей, иных записей, обусловленных формой документа или определенных условиями аккредитива);
соответствие содержания документов условиям аккредитива (описание товара, его количество, цена за единицу, маркировка, упаковка; условия поставки, место погрузки и выгрузки, частичные отгрузки, перегрузки; условия, относящиеся к страхованию, и др.).
Документы, не предусмотренные в аккредитиве, не подлежат проверке банками. Если банки получат такие документы, они должны их вернуть. Банки принимают документы при условии, что они представлены бенефициаром в пределах срока действия аккредитива.
Таким образом, следует согласиться с выводами А.В.Латынцева, отметившего, что для получения денежных средств бенефициаром должны быть выполнены два основных требования:
1) своевременность предъявления документов, указанных в аккредитиве (они должны быть представлены получателем средств исполняющему банку до истечения срока аккредитива);
2) полнота представленных документов (они должны подтверждать выполнение всех условий аккредитива <22>.
Кроме того, при приеме документов или принятии решения об отказе в их приеме банк руководствуется соответствующими положениями Унифицированных правил, если аккредитив прямо не предусматривает, какого характера и с какими оговорками документы должны быть представлены.
Если иное не указано в аккредитиве, банки обязаны принимать в качестве оригиналов документы, которые изготовлены или представляются изготовленными посредством механического размножения печатных материалов (репрографическим способом), автоматизированными или компьютерными системами, под копирку (при условии, что на них есть отметка о том, что они являются оригиналами и, когда это необходимо, подписаны). Документ может быть заверен подлинной, факсимильной, перфорированной подписью, печатью, эмблемой или любым механическим или электронным методом, удостоверяющим подлинность. Если в аккредитиве не оговорено иное, банки принимают в качестве копий документы, обозначенные словом "копия" или не обозначенные словом "оригинал", копии не обязательно должны быть подписаны.
Банки должны проверить все документы, указанные в аккредитиве, с разумной тщательностью и удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива. Документы, которые по внешним признакам противоречат друг другу, рассматриваются как не соответствующие по внешним признакам условиям аккредитива. Не указанные в аккредитиве документы не проверяются банком. При получении таких документов банк может возвратить их либо передать далее, не неся никакой ответственности.
Банки не несут ответственности за форму, полноту, точность, подлинность, подделку или юридическую силу любых документов, равно как и за общие и (или) частные условия, содержащиеся в документах или включенные в них дополнительно. Банки также не несут ответственности за описание, количество, вес, качество, состояние, упаковку, доставку, стоимость или фактическое наличие товара, указанного в документах, а также за добросовестность, действия и (или) бездействие, платежеспособность, выполнение обязательств и репутацию грузоотправителей, перевозчиков, экспедиторов, грузополучателей, страховщиков товаров или любых других лиц.
Подчеркнем, что банки не должны рассматривать указанные документы по существу, а ограничиваются лишь формальными критериями. Нарушение банком этой обязанности, т.е. отступление от принципа строгого соответствия, может повлечь для него неблагоприятные последствия.
Статья 265. Прекращение обязательств банка-эмитента по аккредитиву
Обязательства банка-эмитента по аккредитиву прекращаются в случае:
исполнения аккредитива;
непредставления документов, соответствующих условиям аккредитива, в течение срока, на который был выставлен аккредитив;
отказа бенефициара от своих прав по аккредитиву;
отзыва банком-эмитентом аккредитива, если он определен как отзывный.
В случае прекращения обязательств банка-эмитента по аккредитиву по основаниям, установленным абзацами третьим и четвертым части первой настоящей статьи, банк-эмитент обязан не позднее банковского дня, следующего за днем наступления указанных оснований или возврата денежных средств от исполняющего банка, перечислить приказодателю денежные средства, предоставленные для исполнения аккредитива.
(ст. 265, Кодекс Республики Беларусь от 25.10.2000 N 441-З (ред. от 13.07.2012) "Банковский кодекс Республики Беларусь")
Под инкассо ( collection) следует понимать операции с документами, осуществляемые банками на основании полученных инструкций, с целью взыскания платежа (получения акцепта и др.). Следует обратить внимание на то, что часто инкассо неправильно понимают, определяя его как "поручение / инструкция клиента" и т.п. Однако такое определение находится в противоречии с определением, общепринятым в международной банковской сфере.
Инкассовая форма расчетов является одной из трех основных форм безналичных расчетов. В отличие от расчетов в форме аккредитива и расчетов в форме кредитового перевода при инкассо инициатива платежа всегда исходит от кредитора по денежному обязательству (продавца / экспортера).
Инкассо - это есть операции с документами. Виды инкассо различают в зависимости от того, какие документы передает в банк принципал. Во внешнеторговой деятельности различают коммерческие и финансовые документы. К финансовым документам относятся переводные векселя, простые векселя, чеки, платежные расписки и иные документы, используемые для получения платежа, выписанные в целях исполнения платежа в денежной форме. К коммерческим документам относятся счета, транспортные документы, документы о праве собственности, товарораспорядительные и иные документы, подтверждающие основание платежа или акцепта и не являющиеся финансовыми.
Чистое инкассо - это инкассо только финансовых документов (переводные векселя, простые векселя, чеки и иные используемые для получения платежа документы), не сопровождаемых коммерческими документами.
Документарное инкассо означает инкассо:
- финансовых документов, сопровождаемых коммерческими документами (транспортные документы, счета, товарораспорядительные документы и иные документы, не являющиеся финансовыми);
- коммерческих документов, не сопровождаемых финансовыми документами.
|
|
|
