 |
Классификация международных договоров
|
|
|
|
Международное частное право
Литература:
1) МЧП – Г.К. Дмитриев 2010
2) МЧП Бобуславский М.Н. 2010
3) МЧП в 2-х томах том 1 Общая часть С.Н. Лебедева и Е.В. Кабатова 2011
Понятие МЧП как отрасли права, его место в правовой системе
Преподавание МЧП в российских вузах расширено в последнее время. Это связано с тем, что Россия постоянно, постепенно приобретает новые экономические связи, новые экономические отношения и происходит взаимодействие с иностранными государствами.
МЧП – отрасль частного права. Отношения, регулируемые МЧП – это частные отношения, складывающиеся между частными субъектами в международной жизни, основанные на равном правовом положении субъектов:
1) Имущественные
2) личные неимущественные
3) семейные
4) трудовые
с участием во всех них иностранного элемента. Международное частное право конкретного государства регулирует такие отношения, в которых имеет место наличие иностранного элемента. Термин «иностранный элемент» известен также для законодательства Армении, Белоруссии, Казахстана и ряда других стран. Указанный термин не поддается исчерпывающему определению в связи с чем существуют критерии наличия иностранного элемента в отношениях.
Существует 3 критерия определения иностранного элемента:
1) Участие в конкретном отношении субъекта иностранного права
2) Нахождение объекта отношений за границей
3) Юридический факт, который является основанием возникновения, изменения и прекращения соответствующих частных отношений, имеет или имел место в иностранном государстве
Термин «международное» в словосочетаниях международное право и МЧП имеет разное значение.
В первом случае, речь идет о межгосударственном межвластном праве, которое в отличие от международного частного права регулирует отношения, называемые властными, но не отношения между частными лицами.
|
|
|
Во втором случае, указанный термин охватывает частноправовые отношения, фактический состав которых выходит за рамки какой-либо одной страны, приобретая транснациональный характер.
Наличие в частноправовом отношении, возникающем в международной жизни иностранного элемента обусловливает постановку коллизионного вопроса: «Праву какой страны подчиняется это отношение. Страны суда или страны, к которой принадлежит иностранный элемент либо праву третьей страны, например, в случае, если стороны в договоре предусмотрели такое условие». Международное частное право – часть внутреннего национального права любого государства, часть национальной правовой системы. Таким образом, каждое государство применяет в области регулирования отношений с иностранным элементом не одни и те же нормы МЧП, которые были бы общими для всех государств, а применяет свои отличные от других правопорядков правовые нормы. Исключения составляют применение унифицированных норм, международных договоров и общих начал и принципов международного права.
МЧП регулирует отношения частноправового характера, возникающие в условиях международной жизни, осложненных иностранным элементом, включая собственно гражданско правовые отношения, а также регламентируемые с использованием категории частного права семейные и трудовые отношения.
Субъекты отношений, регулируемых МЧП
Юридические лица и их аналоги в зависимости от национальной правовой системы
Физические лица
Юридические и физические лица – основные субъекты МЧП.
Государство
Участие государства в международных частных отношениях не является типичным. Государство может быть участником международных частных отношений, если вторая сторона является иностранным физическим или юридическим лицом. В МЧП не может быть таких отношений, когда все участники – государства. Государство может быть участником международных частных отношений в случаях:
|
|
|
1) Если государство размещает заемные обязательства в иностранных государствах, стороной в этих обязательствах являются частные лица
2) Государство может заключать внешнеэкономические сделки
3) Государство может быть субъектом деликтного обязательства
4) Государство может быть субъектом наследственного правопреемства, если наследство открылось за границей
5) Государство может быть участником инвестиционных договоров с иностранными инвесторами
Международные организации
Нации и народности, выступающие за создание собственного независимого государства при условии их участия в международных отношениях неполитического характера и наличия организационно-оформленного представительства
Общая характеристика источников МЧП РФ
Понятие источников МЧП
Источники МЧП – внешняя форма выражения и существования норм МЧП
К источникам МЧП относятся:
1) Международные договоры РФ
Под международным договором понимается международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством или государствами либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.
Часть 4 статьи 15 К РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы РФ. Это не означает, что международные договоры РФ, в том числе и международные договоры являющиеся источником международного частного права являются обязательными и действует для России помимо ее воли.
Согласно п.2 ст.7 ГК РФ международные договоры применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательствам непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Положения официально опубликованных международных договоров РФ, которые не требуют издания внутригосударственного акта для их применения действуют в РФ непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором РФ следует применять и соответствующи внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений, указанного международного договора.
|
|
|
Разъяснения по вопросам применения международных договоров РФ даны в Постановлении Пленума ВАС РФ от 11.06.1999г. №8 «О действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса»
В постановлении указано, что арбитражный суд применяет вступившие в силу и должным образом доведенные до всеобщего сведения международные договоры в РФ. Суд, применяя правила, установленные нормами международных договоров определяет действие этих правил во времени и пространстве в соответствии с Венской конвенцией о праве международных договоров. При применении норм международных договоров суд руководствуется тем, что толкование международных правил производится в порядке, определенным разделом 3 части 3 указанной Венской конвенции.
Для обеспечения правильного и единообразного применения судами международного права при осуществлении правосудия принято Постановление Пленума ВС РФ от 10.10.03 №5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ».
Норма о приоритете применения международного договора приводится в ФЗ «О международных договорах РФ» в ГК РФ, иных ФЗ. ФЗ «О международных договора РФ» предусматривает, что в соответствии с К РФ ратификация международных договоров РФ осуществляется в форме ФЗ. Например, подлежат ратификации международные договоры, исполнение которых требует изменение действующих или принятие новых ФЗ, а также устанавливающие иные правила, чем предусмотренные законом.
В составе международных договоров РФ выступающих источниками норм МЧП значительный объем составляют договоры, заключенные советским союзом. С прекращением существования советского союза Россия продолжила осуществление прав и обязательств, предусмотренных такими договорами. ФЗ «О международных договорах РФ» распространяется и на международные договоры, в которых Россия стала стороной в качестве правоприемницы СССР. Международные договоры являются средством унификации норм МЧП, средством достижения единообразия в правовом регулировании международных частных отношений.
|
|
|
Заключающее договор государство обязуется в последующем в своей правоприменительной практике исходить из одних и тех же правил, регулирующих определенные области частных отношений.
Классификация международных договоров
1. По числу участников
a. Многосторонние
b. Двусторонние
Указанные разновидности международных договоров включают в себя материально-правовые, коллизионные и процессуальные нормы, предназначенные для применения в сфере отношений гражданско-правового характера с иностранным элементом и отношений международного гражданского процесса.
Многосторонние договоры могут быть универсальными и региональными. К универсальным международным договорам может присоединиться любое государство. Региональные международные договоры заключаются в рамках какой-либо территориальной общности государств (СНГ). К многосторонним международным договорам, относящимся к источникам российского международного частного права принадлежат:
· Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года
· Конвенция УНИДРУА (межправительственная организация, международный институт унификации частного права) о международном финансовом лизинге 1988 года
УНИДРУА были подготовлены проекты конвенций по ряду вопросов (международной купли-продаже товаров, представительству, перевозки грузов и пассажиров)
· Конвенции ООН по морскому праву 1982 года
· Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 года (пересмотрена в 1979 году)
· Евразийская патентная конвенция 1994 года
Источниками международного частного права в РФ являются следующие региональные многосторонние договоры:
· Договор о создании экономического союза 1993 год
· Договор между РФ, Белоруссией, Казахстаном и Киргизией об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях 1996 года
· Соглашение о формировании единого экономического пространства 2003 года
Россия ратифицировала 22 апреля 2004 года
Достижения в унификации норм МЧП неразрывно связаны с деятельностью ряда международных органов и организаций. Наиболее значительные результаты в этой области достигнуты благодаря усилиям следующих организаций:
|
|
|
· УНИДРУА
· Международный институт унификации норм частного права
· Международный морской комитет
· Комитет ООН по унификации международных правил ЮНСИТРАЛ
Указанная комиссия занимается разработкой законов в области права международной торговли, содействует интеграции и кодификации международных торговых обычаев
· Конференция ООН по торговле и развитию (УНКТАД)
· Гаагская конференция по международному частному праву
Приоритетными сферами деятельности являются международный гражданский процесс, международное семейное право, международное наследственное право
· Международная организация гражданской авиации (ИКО)
· Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС)
Двусторонние международные договоры:
· Договоры о торговле, торгово-экономическом сотрудничестве, товарообороте и платежах, торговли и мореплавании, режиме свободной торговли и платежные соглашения
· Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным, уголовным делам
· Об урегулировании взаимных и имущественных претензий
· О взаимной охране авторских прав, сотрудничестве в области охраны промышленной собственности
· О международном автомобильном сообщении, международном воздушном сообщении, международном ж\д сообщении и другие
· Соглашения по вопросам гражданского процесса и т.д.
2) Международно правовой обычай
Обычаи, рассматриваемые в качестве источников международного частного права именуются обычаями международного торгового оборота или торговыми обычаями. Природа международного обычая раскрывается в статье 38 статута международного суда, являющегося неотъемлемой частью устава ООН.
В указанном документе международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. В результате повторяющихся однородных действий государств формируются определенные правила – обычные международно-правовые нормы. В связи с этим возникает вопрос: какое количество государств необходимо для признания соблюдаемых ими правил общепризнанными? Единой позиции на этот счет не выработано. Вероятнее всего, эти правила должны быть признаны большинством государств. Для определения критерия большинства государств можно исходить из того, что большинство таких государств должно обеспечивать представительства главнейших форм цивилизации и основных правовых систем мира.
Активную роль в становлении обычных норм играет судебно-арбитражная практика, признаваемая и санкционируемая государством, а также деятельность международных неправительственных организаций по неофициальной кодификации таких норм. Подготавливаемые ими своды правил применяются при наличии ссылки на них в контракте.
К числу наиболее важных таких кодификаций относятся международные правила толкования торговых терминов инкотермс. Инкотермс – документ международной торговой палаты. С 1 января 2000 года действует инкотермс 2000. Постановлением правления торгово-промышленной палаты РФ от 28.06.01 инкотермс 2000 признан в России торговым обычаем.
Международной торговой палатой подготовлены также унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и унифицированные правила по инкассо. Например, кодекс торгового мореплавания РФ содержит правила, согласно которому право, подлежащее применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненных иным иностранным элементом, в том числе, если объекты гражданских прав находятся за пределами РФ, определяется в соответствии с международными договорами РФ указанным Кодексом, другими законами и признаваемыми в РФ обычаями торгового мореплавания. Т.е. Российское законодательство напрямую закрепляет обычаи как источник.
Кроме того, статья 285 КТМ «Общая авария» предусматривает, что в случаях неполноты подлежащего применению закона при определении рода аварии, размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие обычаи торгового мореплавания. Указанные правила действуют с 1944 года, они были подготовлены международным морским комитетом.
К отношениям гражданско-правового характера, осложненным иностранным элементом могут применяться обычаи делового оборота. В соответствии со статьей 5 ГК РФ обычаи делового оборота определяются как сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Это определение не содержит требования о том, чтобы обычай делового оборота был известен сторонам и постоянно соблюдался ими в соответствующей области.
Место обычая делового оборота в иерархии правовых норм обозначено в п.5 ст.421 ГК РФ: если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, которые применимы к данным отношениям. П.6 ст.1211 ГК РФ включил правило, которое отсутствовало в Российском законодательстве: если в договоре использованы принятые в международно-торговом обороте торговые термины, то при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям, обычая делового оборота, обозначая их соответствующими торговыми терминами. Обычаи не следует отождествлять с обыкновением. Обыкновение применяется только при условии, что эти правила известны сторонам в виде прямой или подозреваемой отсылки.
3) Национальное законодательство
Национальным источником международного частного права является вся внутренняя система права в целом. Основополагающей частью национальных источников являются коллизионные нормы, отсылающие ко всей правовой системе, а не к конкретному закону. На 1 месте среди внутренних источников МЧП стоят законы и подзаконные акты. Источники российского МЧП определены в соответствии с положениями гражданского кодекса, гражданского ГК РФ, семейного кодекса и других нормативных актов. Национальное право является основным и первостепенным источником международного частного права как отрасли внутригосударственного права. Основную роль в создании норм играют национальные законы. К РФ устанавливает самые общие начал правого регулирования. К ним прежде всего относятся; гражданским кодекс, СК, ТК, ВК, КОТМ, основы законодательства о нотариате.
Нормы международного частного права содержатся и в ряде других законов, например, закон от 15.04.93 года о вывозе и ввозе культурных ценностей; ФЗ от 22.10.04 об архивном деле в РФ; ФЗ от 28 апреля 008 года иностранных инвестиций хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и других законодательных актов.
Подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств РФ являются источниками МЧП РФ не в полном объеме, также как и указанное выше законодательство, так как речь идет об отдельных нормах, поскольку речь идет об регулировании отношений с иностранным элементом. Главным источником МЧП России можно назвать раздел 6 части 3 ГК РФ. Особое значение глава 66 раздела 6 части 3 ГК РФ, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории РФ и устанавливает общие принципы регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Как источник международного частного права на сегодняшний день все большее значение приобретает судебная и арбитражная практика.
4) Судебно-арбитражная практика (судебный прецедент)
Сегодня отчетливо просматривается тенденция сближения и взаимного обогащения английской и немецкой правовых систем. Следует признать глубокое проникновение прецедентных начал в право России.
Судебный прецедент – это решение вышестоящего суда, имеющее императивное решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем. Нужно иметь в виду, что суды не создают новые нормы права, поскольку не имеют полномочий, суды только выявляют действующее позитивное право и формулируют его как систему юридически-обязательных предписаний. Суд только фиксирует правила поведения, которые рассматриваются как имеющие обязательный характер. Прецедентное право, как совокупность норм, сформулированных в решениях судебных органов наибольшее распространение нашло в странах англосаксонской системы права. В российском законодательстве судебная арбитражная практика формально юридически не считается источником права. Российский законодатель расценивает практику правоприменительных органов в качестве основного средства толкования, определения и применения правовых норм. Однако такой подход противоречит сложившейся практике.
Российские суды и арбитражные суды играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Особое значение имеют постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ. Особо важное значение практика российских судов имеет для развития и усовершенствования российского международного частного права, так как одним из самых существенных недостатков российского законодательства в области МЧП является неопределенность его формулировок и фактическая невозможность их непосредственного применения судами без соответствующих разъяснений Пленумов.
Что касается таких институтов, как доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы права, то они считаются самостоятельными источниками международного частного права в законодательстве большинства зарубежных государств и зарубежной правовой науки. Применительно к российскому законодательству перечисленные институты к источникам права не относятся за исключением аналогии права и закона.
Доктрина права – высказывания ученых признанные на официальном государственном или международном уровне, в том числе экспертные заключения, комментарии к законодательству, ответы на запросы официальных органов. В России доктрина не относится к источникам права, хотя российское законодательство закрепляет положения о том, что при применении норм иностранного права суд устанавливает его содержание, содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (статья 1191 ГК РФ); в отличие от российской иностранная доктрина признается российским законодателем как источник права соответствующего государства.
|
|
|
