 |
Особенности применения права при разрешении дел из гражданских правоотношений с иностранным элементом
|
|
|
|
При наличии спора из гражданского правоотношения с иностранным элементом, поступившего на рассмотрение юрисдикционного органа, всегда имеет место правовая коллизия, т.е. столкновение правовых систем нескольких государств, которая выражается в конкуренции этих правовых систем и возможности применения по конкретному делу права того или другого государства.
Правоприменитель должен эту коллизию разрешить, т.е. определить право какого государства подлежит применению по делу. Этот выбор осуществляется на основе коллизионных норм и, таким образом, первой особенностью правоприменительного процесса при разрешении дел из гражданских отношений с правоотношений с иностранным элементом является необходимость применения коллизионных норм.
При этом, государственный суд всегда, а коммерческий суд, как правило, применяет свое коллизионное право своего государства, т.е. применяет коллизионные нормы по принципу закона суда. При этом практическое важное значение имеет вопрос о квалификации юридических понятий (толковании), содержащихся в коллизионных нормах. Любая коллизионная норма содержит юридические категории или юридические понятия. Норма п.1 ст.1209 ГК РФ: «Форма сделки подчиняется праву месту ее совершения». Данная норма содержит понятия «формы сделки», «места совершения сделки», «сделки». Правило о квалификации юридических понятий, содержащихся в коллизионных нормах предусмотрено в п.1 ст.1187 ГК РФ: «При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом».
Правило п.1 ст. 1187 представляется обоснованным, так как российский юрисдикционный орган толкует и применяет свое коллизионное право, т.е. коллизионное право РФ, то юридические понятия, содержащиеся в нем, также должны квалифицироваться в соответствии со своим, т.е. российским правом.
|
|
|
Законодательством РФ предусмотрены случаи, когда по делам из частных отношений с иностранным элементом коллизионные нормы не применяются: такие случаи предусмотрен нормой п.3 ст. 1186 ГК РФ:
Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, то определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.
В свою очередь коллизионная норма может указать на необходимость применения иностранного по отношению к правоприменителю материального права.
Особенности:
1) Иностранного
Коллизионная норма в статье 1224 ГК РФ по делам о наследовании отсылает к праву страны последнего места жительства наследодателя. Если последним местом жительства наследодателя являлось иностранное государство, то по наследственному делу подлежит применению право этого иностранного государства.
2) Материального права
В соответствии с нормой п.1 ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.
Таким образом, в настоящее время в нашем законодательстве решена проблема «обратной отсылки».
До закрепления нормы п.1 ст.1190 (в соответствии с ранее действующим законодательством) отсылка к иностранному праву могла означать отсылку как к материальному, так и к коллизионному иностранному праву. Иностранная коллизионная норма в свою очередь могла содержать отсылку снова к российскому праву или к праву третьей страны.
|
|
|
Чтобы избежать подобных ситуаций, в 6 разделе ГК РФ закреплена норма (п.1 ст. 1190) исключающая обратную отсылку. Таким образом, в нашем праве закреплено отрицательное отношение к институту обратной отсылки.
Закон «О международном коммерческом арбитраже» также отвергает возможность применения обратной отсылки. В соответствии с нормой ст. 28 данного ФЗ указание сторон контракта на выбор права определенного государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.
Возможность и необходимость применения иностранного материального права является 2 особенностью правоприменения при разрешении споров из гражданских правоотношений с иностранным элементом.
На возможность применения иностранного материального права непосредственно указывают нормы статьи 1191 ГК РФ, статьи 166 СК РФ, статьи 11 ГПК РФ, а также коллизионные привязки, содержащиеся в различных источниках коллизионного права России.
Применение иностранного материального права (при соответствующей отсылки) имеет существенную специфику, поскольку необходимость применения в силу действия коллизионных норм иностранного права создает в целом парадоксальную ситуацию, при которой правоприменитель не будучи обязанным знать иностранное право должен все-таки его применять; поэтому законодательство различных государств, в том числе и право России, устанавливает общие положения о порядке применения иностранного материального права, т.е. положения о том, как вообще подлежит применению иностранное право.
Что это за правила?
1) Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяются ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.
Таким образом, иностранное право подлежит применению безусловно (без учета взаимности)
2) Применение иностранного права означает применение не только норм, содержащихся в национальном законодательстве соответствующего государства, но и норм международных договоров, ратифицированных соответствующим государством, а также норм обычного и прецедентного права, если оно действует (выполняет роль источника)
|
|
|
Таким образом, иностранное право должно применяться системно в соответствии с существующей в государстве иерархией источников права.
3) Коллизионная норма может отослать к праву страны с так называемой «множественностью правовых систем»
Такая ситуация возможна при отсылке к праву государства с федеративным устройством, в котором регулирование отношений отнесено к ведению субъектов федерации, что влечет разное регулирование в разных субъектах федерации и означает ситуацию множественности правовых систем.
В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, то применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны какая из правовых систем подлежит применению, то применяется правовая система с которой отношения наиболее тесно связаны.
При отсылке к праву США применимая правовая система будет определяться в соответствии с внутренним коллизионным правом США. Это внутреннее коллизионное право США имеет определенное название «Law of Conflict of Laws».
4) При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.
Законодательство устанавливает правовые формы получения соответствующей информации. Данные формы предусмотрены нормами п.2 ст.1191 ГК РФ.
В целях установления содержания норм иностранного права суд, иной юрисдикционный орган может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в МинЮст РФ, иные компетентные органы или организации в РФ или за границей либо привлечь экспертов (это норма ч.1 п.2 ст. 1191 ГК РФ)
Обращение в МинЮст РФ
Порядок обращения в МинЮст РФ определяется положением «О МинЮсте РФ», которое утверждено указом Президента РФ от 13 октября 2004 года. В частности, на МинЮст возложена задача обмена правовой информации с иностранными государствами (п.20 данного положения). Поэтому суды РФ в связи с делами, находящимися в их производстве могут обращаться с запросами в МинЮст о предоставлении информации об иностранном праве.
|
|
|
