Глава 2. Уголовно-правовая характеристика преступления: понятие, состав и виды

Данный вид преступления входит в группу преступлений в сфере экономической деятельности, предусмотренную главой 22 УК РФ. Общественная опасность данного преступления заключается в том, что посредством этого расшатывается экономическая система государства, подрывается благосостояние общества и его граждан, нравственность. Цель введения уголовной ответственности состоит в том, чтобы защитить нравственность, законные права и интересы граждан.

Уголовная ответственность за данное преступление предусмотрена ст. 172.1 (2011 год), которая состоит из двух частей, отражающих основной и квалифицированный составы преступления и выражающих деяния, относящиеся к категории преступлений соответственно средней тяжести (ч.1) и тяжких (ч.2).

Объект преступления. Родовым объектом преступления являются общественные отношения, посягающие на установленный порядок регулирования экономической деятельности на территории РФ в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан, общества и государства. Видовым объектом преступления являются общественные отношения, возникающие в целях осуществления нормальной экономической деятельности по производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ и услуг[40]. Непосредственным объектом являются общественные отношения по организации и проведению азартных игр на территории РФ в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан, общества и государства.

Объективная сторона составов преступлений выражается в форме действия – 1. организацию и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, 2. либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, 3. либо без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Согласно ФЗ «О государственном регулировании….» под азартными играми понимают «основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры»[41].

Деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры[42].

Интересно что в ФЗ в п. 6 ст. 4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности…» говорится лишь о «деятельность по организации и проведению азартных игр». А в УК РФ «организация и (или) проведение». УК РФ проводит разницу между организацией и проведением. С точки зрения ФЗ «проведение» невозможно без «организации». В данном случае законодатели должны обратить внимание на данную проблему, поскольку это позволяет своевольно трактовать волю законодателя и оставляет вопросы на практике.

Попытаемся самостоятельно дать характеристику данным действиям. Организация азартных игр может состоять в организации совершения преступления в виде проведения игр, в руководстве проведением игр, в создании игорного заведения, в создании организованной группы с целью незаконного проведения азартных игр, когда далее лицо в руководстве группой уже не участвует, но в соответствии с его замыслом участники организованной группы извлекают не менее чем крупный доход в результате незаконного проведения азартных игр. Считаем, что под организацией понимается и проведение рекламы об азартных играх, предоставление помещений для осуществления данной деятельности, определение времени, подбор персонала и т.д.

Берекет В.М. под организацией понимает: выбор места, времени и вида игры, обеспечение участников игральными принадлежностями, подбор игроков и вовлечение в игру широкого круга лиц, формирование системы управления и оповещения участников игры о появлении представителей правоохранительных органов, обеспечение с помощью доверенных лиц безопасности организаторы и участников игры, подготовка и использование документов прикрытия на открытие игорного дела и организацию игорных игр, организация переговоров и подкуп должностных лиц контрольно-надзорных органов, распределение дохода от незаконной организации игорного дела и азартных игр[43].

Уголовный кодекс РФ в ст. 33 определяет, что «организатором признается лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими».

Исходя из этого определения можно выделить две формы действий организаторов азартных игр: действия, вследствие которых азартное заведение возникло (например, выбор места и т.п.); действия, дающие возможность использовать азартное заведение в соответствии с целями его создания (подбор персонала, поиск клиентов, рекламирование, покупка продуктов и спиртных напитков и т.п.).

Организация незаконных азартных игр - это деятельность одного или нескольких лиц, направленная на создание азартного заведения и его функционирование. Характер действий лиц, организующих данные заведения, может быть различным: разработка плана по созданию заведения и его реализация, выбор (подбор) помещения или другого места, подбор персонала, поиск клиентов и т.п. Организаторская деятельность может распределяться между несколькими членами, когда один подыскивает помещение, а другой привлекает в него клиентов.

Проведение азартных игр можно рассматривать как заключение соглашения о выигрыше между участником и организатором игорного заведения по правилам, установленным организатором игорного заведения (организатором тотализатора), выплата, передача или предоставление выигрышей по результатам проведения азартных игр. Проведение также включает в себя созыв участников, производство расчетов с клиентами, поддержание в нем порядка, предложение заключить игру, раздача материалов и т.д.

Под игровым оборудованием понимают «устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр». К такому относят: игровой стол, игровой автомат (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование).

Под игорной зоной понимается «часть территории РФ, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с настоящим ФЗ». В соответствии с ч. 2 ст. 9 (в ред. ФЗ от 03.11.2010 N 281-ФЗ) «Создание и ликвидация игорных зон» «игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов РФ: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край».

Под информационно-телекоммуникационной сетью понимают технологическую систему, предназначенную для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники[44];

Средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями[45].

Законодатель не дает понятия термину «подвижная связь». Исходя из изученных нами нормативно-правовых актов считаем, что под подвижной связью можно понимать сотовую сеть, один из видов мобильной связи

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

По законодательной конструкции основной состав преступления является формальным.

Выяснение и доказывание размера дохода в крупном размер вызывает определение сложности на практике. Чаще всего лица, осуществляющие данный вид деятельности, умышленно не ведут бухгалтерский учет полученных от нее доходов. Это в свою очередь затрудняет определение размера извлеченной выручки и квалификацию деяния. В ст. 249 Налогового кодекса РФ говорится, что "...доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав"[46]. Письмом МНС РФ от 11 июня 2003 г. N СА-6-22/657 "О разъяснении отдельных вопросов применения глав 26.2 и 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации"[47] к доходам от предпринимательской деятельности отнесены все поступления как в денежной, так и в натуральной форме от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества, используемого в процессе осуществления предпринимательской деятельности, стоимость такого имущества, полученного на безвозмездной основе, а также иные доходы от предпринимательской деятельности, аналогичные доходам, предусмотренным ст. 250 Налогового кодекса РФ (внереализационные доходы)[48].

Согласно примечанию к статье 169 УК РФ в статьях главы 22 УК РФ под крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей.

Местом совершения преступления, исходя из анализа представленной нормы, является 1. Игорные зоны. 2. Осуществление деятельности вне игорной зоны. 3. В местах использования информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи.

Вне игорной зоны местами преступления могут быть: подвальные помещения торговых центров и продуктовые магазины, ночные клубы, кафе, рестораны, частных квартирах, бывшие закрытые помещения казино, сайт сети Интернета, используемые под видом интернет-бара помещения, арендуемые помещения.

Сложность данного преступления состоит в том, что чаще всего данные заведения сильно маскируются, попасть в них не так легко. Организаторы подпольного бизнеса предусматривают все возможное для того, чтобы сюда не смогли проникнуть нежеланные гости. За длительное время там чаще всего складывается постоянный круг клиентов. Пропуск осуществляется по предварительному звонку охраннику и лишь после визуального опознания посетителя с помощью наружной видеокамеры. В некоторых заведениях в случае тревоги игроки воспользовались двумя выходами. Казино открываются под различными вывесками, сейчас вы можете увидеть их под вывеской «Интернет-кафе». О них быстрее всего узнают оперативники. А взять, например, «Шанхай», где войти в казино можно было только по смс-сообщению или по звонку: такое заведение увидеть с улицы уже сложно[49].

Подобранный персонал инструктируется о мерах безопасности и конспирации. Организаторы преступного бизнеса тщательно скрывают свою деятельность – отпускают жалюзи на окнах, на входной двери имеет специальный код, знали который только проверенные и постоянные игроки. Служба безопасности придумавает многоступенчатую систему конспирации: потенциальные клиенты получали кодовое слово, рекомендации игроков, проходили собеседование и только после этого в сопровождении охраны могли пройти в игровой зал", - рассказала собеседница агентства.
Например, нелегальное казино, действовавшее под вывеской кафе «Лейсан» в Орджоникидзевском районе Екатеринбурга было хорошо законспирировано: в зале и снаружи были установлены видеокамеры, которые фиксировали всех подходящих и подъезжающих к «кафе», так что случайному человеку в казино было не попасть[50].

Субъект преступления. Не смотря на то, что в ФЗ говорится, что организатором азартной игры является «юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр». Но, как мы знаем, субъектом преступления юридическое лицо не может быть. Субъектом преступления в данном случае может быть учредитель юридического лица или иное лицо без образования юридического лица, организовавшее игорный бизнес, но фактически незаконно осуществляющие указанный вид деятельности.

Проведение же азартных игр подразумевает собой не только ее фактическую организацию, но и проведение: организацию системы охраны, рекламирование, обслуживание (работники администрации, официанты) и т.д. Поэтому, в данном случае возникает вопрос: можно ли их привлечь к ответственности по данной статье?

Рассмотрим несколько вариантов. Если охранники (в данном случае – охранное предприятие) оказывают услуги по охране, т.е. выставляют охранников, которым платят за это денежные средства, а они в свою очередь осуществляют охрану. В данном случае нельзя говорить о привлечении их к уголовной ответственности.

Второй случай – если данные охранники являются членами непосредственно созданной группы, в которой были четко распределены роли. И им была отдана роль охранника, то в данном случае можно говорить об одном из членов организованной группы, специально объединившейся для совершения одного или нескольких преступлений. Их действия будем квалифицировать по ч. 2 ст. 171² УК РФ.

Действия администратора тоже можно рассматривать двояко, исходя из функций осуществляемых им. Объективная сторона состава преступления состоит их организации и проведения азартных игр, поэтому, если администратор выполняет данные функции (например, собирает деньги, выдает их из кассы, заключает пари и т.д.), то в данном случае можно говорить о привлечении его к ответственности по данной сватье. А если он просто следит за порядком, встречает и провожает гостей, то не будем его привлекать к ответственности. Поэтому в данном случае важно, какую функцию выполняет администратор. Привлечь к уголовной ответственности мы можем его лишь за «организацию и проведение азартных игр» (данные определение уже раскрывались нами).

Действия рекламодателя, который размещает рекламу и информацию на сайтах и т.д. можно рассматривать как организацию занятия азартными играми другими лицами.

Считаем, что в УК необходимо внести соответствующие изменения. Предлагаем внести такой признак в ч.1 данной статьи как предоставление помещений для открытия заведомо незаконного игорного заведения. В данном случае следует установить только умысел лица, предоставившего данное помещение. Также хотелось бы остановиться на квалифицирующем признак, как вовлечение несовершеннолетнего или его участие в азартных играх. На наш взгляд, данное преступление является более общественно опасным, поскольку связано с вовлечением несовершеннолетнего. На данный момент, если лица, участвующие в организации и проведении азартных игр, вовлекли несовершеннолетнего в совершение преступления, то можно говорить о дополнительной квалификации по ст. 150 УК РФ «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления». Под вовлечением несовершеннолетнего в игорное дело и азартные игры понимают преднамеренное склонение несовершеннолетнего к игре, а также предоставление игорного оборудования, игровых принадлежностей для осуществления игры. Предполагают действия как физического, так и психического воздействия (избиение подростка за отказ играть, убеждения, запугивание, обман, возбуждение чувства зависти).

Также предлагаем ввести такой квалифицирующий признак, как использование лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой деятельности льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме. Данный признак предусмотрен в Уголовном Кодексе республики Казахстан статьей 269-1 в соответствии с Законом РК от 09.11.11 г. № 490-IV. Очень часто прокуроры и сотрудники правоохранительной деятельности замешиваются в «крышевании» незаконных игорных заведений.

Например, новыми фигурантами игорных дел стали начальник отдела по борьбе с преступлениями в телекоммуникационной сфере Управления «К» Бюро специальных технических мероприятий МВД России Фарит Темиргалиев и его зам Михаил Куликов. По данным следствия, сотрудники Управления «К» подозреваются в получении взяток в 75 000 долларов от Ивана Назарова и Марата Мамыева за покровительство в организации азартных игр на территории Московской области.[51] Список прокуроров подмосковья, занимающихся крышеванием казино, растет на глазах - Владимиру Глебову, Роману Нищеменко, Дмитрию Урумову, Олегу Базыляну, Озер Дрок и т.д. Сейчас их действия следует квалифицировать по статьям 290 «получение взятки», 285 «злоупотребление должностными полномочиями», 286 УК РФ.

Уголовное дело в отношении Игнатенко и Урумова было возбуждено 25 марта по ч.1 ст. 285 и ч. 4 ст. 290 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями, получение взятки в крупном размере), а в отношении Гусевой - по статье УК РФ «дача взятки должностному лицу». Расследование этого уголовного дела было поручено Главному следственному управлению СК России[52].

В ряде случаев сложно найти хозяина помещения, предоставленного для осуществления незаконного игорного бизнеса. Например, в Якутии сейчас решается вопрос о возбуждении уголовного дела по факту продолжительной работы подпольного игрового зала. Полиция озабочена поисками хозяина помещения. Оно зарегистрировано на имя 84-летнего старика[53].

Субъективная сторона составов преступления характеризуется виной в форме умысла.

Данное преступление является предметным. К предметам относят: игровое оборудование вне игорной зоны, информационно-телекоммуникационные сети, в том числе сети «Интернет», а также средства связи, в том числе подвижной связи.

Имущество (деньги, ценности и иное имущество), полученное в результате совершения преступления по ст.171.2 УК РФ, на основании обвинительного приговора может быть подвергнуто принудительному безвозмездному изъятию и обращению в собственность государства (т.е. конфискации по ст.104.1 УК РФ).

Орлова Л. считает, что УК РФ содержит ряд статей, предусматривающих ответственность за правонарушения, тесно связанные с игорным бизнесом (например, ст. 146, 159, 160-163, 165, 171, 174, 174.4., 184, 198, 199, 199.2, 272, 274»[54].

Р.А. Севастьянов предлагает ввести уголовную ответственность также за предоставление помещений для данной деятельности, а также за предоставление игорных услуг несовершеннолетним, в том числе за реализацию им лотерейных билетов[55]. По его мнению, уже само по себе размещение игровых автоматов вне игровых клубов является общественно опасным, поскольку создает свободный доступ для несовершеннолетних[56]. Совершение подобных общественно опасных деяний затрагивает и нравственность населения, способствует развитию у людей нездорового интереса к легкой наживе и может вызвать игроманию[57].

Итак, можем сделать вывод, что под незаконной организацией и проведением азартных игр понимают предусмотренное ст. 171² УК умышленное общественно опасное деяние (действие), посягающие на установленный порядок регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан, общества и государства.

 

 

Глава 3

Квалифицирующие признаки (часть 2):

Пункт а) статьи 2 данной статьи «Те же деяния, сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере».

Согласно примечанию к статье 169 УК РФ в статьях главы 22 УК РФ под особо крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей шесть миллионов рублей.

При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

Привлечь к уголовной ответственности сложно, поскольку доказать факт извлечения прибыли от такой деятельности в крупном или особо крупном размере довольно сложно. Нельзя не согласиться с мнением судьи арбитражного суда Красноярского края Д.А. Рожковым, что «в отличие от незаконного оборота спиртосодержащей продукции, где возможно обнаружение складов с хранящейся готовой продукцией, в подпольном игорном бизнесе в силу известных причин складов готовой продукции нет. Да и сами организаторы подпольного игорного бизнеса не заинтересованы в раскрытии своих доходов от данной деятельности. Так, ООО "В" в судебных заседаниях не участвует и вообще старается минимизировать свои контакты с правоохранительными органами и судом. В таких условиях добыть доказательства размера извлеченной прибыли на практике довольно сложно»[58].

Пункт б) статьи 2 данной статьи «Те же деяния, совершенные организованной группой»

Деятельность, связанная с организацией незаконного игорного дела и азартных игр осуществляется под руководством руководителя. В процессе организации руководитель формирует структуру «нелегального учреждения», состоящего из: «главного», «стремщиков», «зазывал», «бухгалтера-казначея», «бойцов-охраны» и других. Численность организованной группы достигает 15-20 человек, в обязанности каждого из которых входит круг определенных функций, направленных на создание благоприятных условий для игры с извлечением максимального дохода[59].

На наш взгляд, установленная в рамках диспозиции оговорка «сопряженные с извлечением дохода в крупном и особо крупном размере» является одним из немногих факторов, который не позволяет полностью реализовать данную норму. Чаще всего лица, осуществляющие данный вид деятельности, умышленно не ведут бухгалтерский учет полученных от нее доходов. Это в свою очередь затрудняет определение размера извлеченной выручки и квалификацию деяния. Поэтому на практике чаще всего именно по этому дела и не возбуждаются.

Наказание

Согласно статье 104.1 главы 15.1 УК РФ «Конфискация имущества» конфискация имущества есть принудительное безвозмездное изъятие и обращение в собственность государства на основании обвинительного приговора п. а) денег, ценностей и иного имущества, полученных в результате совершения преступления 171.2 УК РФ, п. г) орудий, оборудования или иных средств совершения преступления, принадлежащих обвиняемому. Поэтому, можем сделать вывод, что игровое оборудование (автоматы и т.д.) будут конфисковано в пользу государства на безвозмездной основе.

Однако исходя из нормы статьи 44 УК РФ «Виды наказаний» конфискация как вид наказания была исключена из УК РФ. Помимо конфискации за данное преступление предусмотрено и уголовное наказание.

Деяния, предусмотренные частью 1, влекут наказание в виде штрафа в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо ограничение свободы на срок до четырех лет, либо лишение свободы на срок до трех лет.

Но на наш взгляд, такой вид наказания как штраф в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет (а также и в рамках части 2 - наказываются штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет) не соответствует тяжести совершенного общественно-опасного деяния. Например, в Москве 29 сентября 2011 года было возбуждено уголовное дело по факту проведения азартных игр, совершенных организованной группой. Доход от незаконной игорной деятельности составил более 1,9 млн. руб.[60] Рассмотрим другие случаи. Прокуратура совместно с межмуниципальным ИВД «Тобольский» выявили подпольное казино в г. Тобольске в августе 2011 года, возбудив уголовное дело по ч. 1 ст. 171.2 УК РФ. Сумма дохода, полученного от незаконных азартных игр, по предварительным данным составила более 4,5 млн. рублей[61]. Поэтому, можем сделать вывод, что доход, получаемый от данной преступной деятельности, во много раз превосходит штрафа, накладываемого государством в рамках ч. 1 –не более 500 тыс. руб. На наш взгляд, размер штрафа должен быть существенно увеличен.

Такой вид наказания как обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов на наш взгляд, будет неэффективен и не соответствует тяжести совершенного деяния. Извлечение дохода в крупном размере или в особо крупном размере наносят урон государству и обществу гораздо больший и обязательные работы не смогут восстановить ту социальную справедливость, исправить осужденного и предупредить совершение нового преступления.

Также неэффективными кажутся такие виды наказаний, как ограничение свободы на срок до четырех лет либо лишение свободы на срок до трех лет. Поскольку в данном случае к виновному лицу должны применяться лишь денежные штрафные санкции гораздо большего размера, чем предусмотрены в действующем УК РФ.

 

 

Заключение

В последнее десятилетие в России сформировался качественно изменившийся вид предпринимательской деятельности - игорный бизнес. Игорный бизнес в настоящее время быстро развивающаяся и одна из прибыльных сфер услуг российской экономики.

Под незаконной организацией и проведением азартных игр понимают предусмотренное ст. 171² УК умышленное общественно опасное деяние (действие), посягающие на установленный порядок регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан, общества и государства.

Государство предприняло меры по борьбе и защите с игорным бизнесом и на законодательном уровне, прежде всего введя уголовную ответственность по ст. 171.2 УК РФ «незаконная организация и проведение азартных игр» в 2011 году.

Азартные игры распространились настолько, что стали представлять реальную опасность для общества, а принятых правовых мер по его регулированию оказывается недостаточно для защиты общества от вредных проявлений данной деятельности.

На наш взгляд, статья 171.2 УК РФ пока является «мертвой» и не представляет собой практической значимости. Уголовные дела практически не возбуждаются, а если и возбуждаются, то затем прекращаются. Трудностью является установление сопряженности в виде извлечения дохода в крупном и особо крупном размере. Поэтому законодателям необходимо более детально продумать диспозицию данной статьи и внести в нее соответствующие изменения.

На данный момент дела по данной статье практически не возбуждаются, а если и возбуждаются, то подлежат прекращению. Обвинительных приговор практически не выносилось. Кажется, что законодателям либо необходимо детально изменить действующую норму, либо декриминализовать и перевести ее в разряд лишь административных правонарушений.

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

⇐ Предыдущая123Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: