 |
Внешнеэкономическая сделка
|
|
|
|
ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ МЧП
В особенной части можно отдельно выделить вещное, обязательственное, семейное, трудовое, гражданское процессуальное и прочее право.
ВЕЩНОЕ ПРАВО
Преимущественно коллизионное регулирование. Не могут договориться о унификации на международном уровне, т.к. разные понимания сути самой вещи. Виды вещных прав и их содержание привязаны к конкретной правовой системе. В основе лежит коллизионный подход.
Вещно-правовой статут – выбранный правопорядок, закон вещи. В ГК РФ это статья 1205.1. Вещно-правовой статут позволяет определить, что есть вещь, вопросы оборотоспособности вещи, момент перехода титула (но момент перехода риска случайной гибели относится к обязательственному статуту), виды вещных прав и их содержание.
Наполнение зависит от выбранного статута.
Читать: дело Мура о распоряжении биологическим материалом.
Формы сделки. Например, с недвижимостью нельзя игнорировать закон места нахождения вещи и закон места совершения сделки. Сложности с выбором права по отношению к движимым вещам случаются, когда они могут перемещаться между странами. Обычно определяется с момента приобретения права собственности. Вещно-правовой статут для движимых вещей имеет проблемы с наполнением статута.
ИНВЕСТИЦИОННОЕ ПРАВО
Отдельно следует обратить внимание на проблему регулирования инвестиций. Инвестиции – любые ценности, которые используются для извлечения прибыли.
Их можно разделить на:
1. Внутренние и иностранные;
2. Прямые (создание компаний) и косвенные (акции).
Государство должно поддерживать инвестиции и поэтому инвесторам может предоставляться либо национальный режим (воздержание от некоторых действий – экспроприации, национализации, конфискации и т.д.), либо может предоставляться режим наибольшего благоприятствования, либо режим с дополнительными льготами.
|
|
|
Порядки компенсации инвесторам:
1. Автоматический;
2. По обращению в компетентные органы.
Читать:
Вашингтонская конвенция 1965 года (разрешен вопрос о порядке урегулирования инвестиционных споров, создан ЦЮИЗ).
Сеульская конвенция 1985 года (регулирует вопросы страхования инвесторов от некоммерческих рисков – изменений политической системы и проч.).
Конвенция СНГ о защите прав инвесторов 1997 года (дедушкина оговорка – гарантия от неблагоприятных изменений законодательства).
Есть особые СЭЗ (свободные экономические зоны). Их суть в том, что лица, осуществляющие там инвестиционную деятельность, получают льготы (таможенные, валютные и прочие). Есть ещё технополисы, в основном, в США.
ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКАЯ СДЕЛКА
Читать: хартия 74 года экономических прав и обязанностей государств.
В МЧП для обозначения двусторонних сделок, как правило, используется термин "контракт".
Есть сделки, осложнённые иностранным элементом, а есть внешнеэкономические сделки (прим., иностранный турист в Эрмитаже купил сувенир – это осложнённая, но не внешнеэкономическая).
Коллизионная норма в силу своей природы не может содержать понятие внешнеэкономической сделки. Понятие формируется в доктрине.
Признаки внешнеэкономической сделки:
1. Наличие иностранного элемента, а именно, что коммерческие предприятия сторон находятся (осуществляют свою основную деятельность) в разных юрисдикциях;
2. Коммерческий характер сделки (предпринимательская, коммерческая цель);
3. Перемещение товаров, работ, услуг через границу, что требует соблюдения таможенных формальностей (плохой, так как не учитывает сделки с филиалом иностранной организации на своей территории);
|
|
|
4. Валюта платежа (также не учитывает сделки с филиалами и сделки в рамках союзных объединений), иностранной организации придётся открывать специальные валютные счета и оформлять паспорт сделки;
5. Разрешение споров преимущественно в коммерческих арбитражах (наиболее сомнительный признак, похож больше на следствие, чем на признак);
6. Предполагает специальное регулирование (сомн.);
7. Сложное содержание контракта (сомн.).
Ни один из признаков не является общепризнанным, кроме первого.
Конвенция о купле-продаже устанавливает, что любая сделка является внешнеэкономической, если коммерческие предприятия сторон находятся на территориях разных государств.
Говорить о внешнеэкономических сделках удобно на примере контракта купли-продажи, так как он является самым разработанным. Другие контракты, как правило, строятся по его примеру.
Считается, что в любом международном контракте (внешнеэкономической сделке) есть три части: преамбула, основная часть и заключительные положения.
Преамбула должна содержать:
1. Название контракта (иначе уважающие юристы вас не поймут);
2. Номер контракта (его отсутствие может препятствовать оформлению паспорта сделки);
3. Дата составления контракта (тут надо помнить об оговорке об обратной силе);
4. Место составления контракта (важно для применения привязки к месту совершения контракта, зачастую относительно формы контракта);
5. Описание сторон контракта (проблема различных организационно-правовых форм юридических лиц, проблема перевода организационно-правовой формы и названия), их характеристики: по праву какого государств они созданы, в лице кого они действуют, на основании каких документов и т.д. (связано с необходимостью проверять существует ли такое юридическое лицо, его дееспособность, проверять полномочия того, кто действует от имени юридического лица и т.п.).
6. Иногда стороны в преамбуле указывают цели, из которых они исходили, когда заключали договор. Это способствует более адекватному толкованию поли сторон.
Основная часть контракта должна содержать:
1. Предмет, раскрытый через права и обязанности сторон (максимально широкое понимание предмета);
|
|
|
2. Перечень терминов, словарь (надо раскрыть абсолютно все термины);
3. Согласование условий о товаре (максимально подробно): наименование, спецификация, назначение, количество (опцион по количеству), качество товара (по стандартам, по техническим регламентам, по образцу – в последнюю очередь, так как нужна документация о сверке товара с образцом), детально описать тару/упаковку, описать все передаваемые с товаром коммерческие и технические документы (коммерческие – связанные с исполнением и сопровождением контракта, то есть необходимые для юридической чистоты сделки, технические – связанные с назначением и пользованием имуществом).
4. Согласование условий о перевозке, о рисках во время перевозки, о моменте перехода права собственности и т.д. (читать: принципы ИНКОТЕРМС), процедуру приёмки и что делать, если одна из сторон нарушает процедуру или возникает спор, согласовать средства связи, способы коммуникации;
5. Цена, стоимость, продуманная с точки зрения рыночной обоснованности во избежание таможенных проблем, валюта платежа, способы и порядок расчётов, банк, через который будут проводиться платежи;
6. Ответственность сторон, меры защиты (не путать ответственность с мерами, ответственность связана с наложением дополнительного бремени на нарушителя), основания освобождения от ответственности, раскрытие понятия форс-мажора, процедура доказывания форс-мажора, способ фиксации факта форс-мажора, последствия, прим., приостановление действия договора (часто в положения о форс-мажоре вписывают издание определённых актов государствами, прим., о прекращении автомобильного сообщения с Грузией).
7. Разрешение споров (выбирается зачастую отдельно от выбора применимого права, но иногда традиционно спор разрешается по выбранному применимому праву в государственном суде): название способа разрешения споров и обязательно процедура, иначе он не будет работать, в том числе, орган разрешения спора, страна, где будет производиться решение, которым окончен спор. Необходимо избегать проблемы несправедливых условий (навязывания одним контрагентом процедуры крайне неудобной для другого) и проблемы неоднозначных формулировок. Обязательно проверить наличие соглашений о правовой помощи или о признании и исполнении судебных актов. Не имеет смысла судиться, если решение не сможет быть потом исполнено.
|
|
|
8. Выбор применимого права для решения спора. Наиболее всеобъемлющей привязкой является «материальное национальное право такого-то государства» или же «такое-то национальное право» с последующим раскрытием, что именно из этого национального права. Не стоит писать «законодательство такого-то государства», так как это сильно сужает круг источников регулирования. Можно выбрать регулирование не правом, а некоторыми общими, универсальными принципами права, наилучшими принципами права. Можно прописать, что контракт регулируется исключительно своими положениями. Но в таком случае существует риск, что при возникновении спора и попадании его в государственный суд, когда возникнет проблема толкования контракта, этот суд будет руководствоваться своим материальным и коллизионным правом. Можно выбрать несколько применимых прав (расщепление коллизионных привязок), но вы этим формируете потенциальный конфликт. Применимое право может быть согласовано на этапе заключения сделки или после. Можно выбрать одно, а потом передумать. Это создаёт дополнительные риски, возникновение вопросов, касающихся обратной силы. Выбор применимого права и вообще любое действие не должно причинять ущерб третьим лицам. В любом случае нельзя игнорировать сверхимперативные нормы той страны, с которой контракт наиболее тесно связан. Хотя суду придётся обосновывать тесную связь, так как автономия воли сторон всегда в приоритете.
Выбор применимого права может быть:
1. Сделан явно в контракте;
2. Подразумеваться, следовать из условий договора;
3. Выбран впоследствии (проблема обратной силы для других лиц).
Выбранное право будет определять, в том числе, вопросы заключённости, действительности контракта, прав и обязанностей сторон (их наполнение), последствий недействительности контракта, прекращения, ненадлежащего исполнения.
Заключительные положения (технические вопросы):
1. Вступление в силу;
2. Порядок внесения изменений, дополнений;
3. Целостность контракта (вопрос действительности контракта при недействительности каких-либо отдельных его условий; недействительность контракта в части предмета делает его весь недействительным и позволяет рассчитывать только на реституцию);
|
|
|
4. Судьба документации и предшествующих договорённостей (возможность использовать предшествующую заключению контракта переписку для его последующего толкования);
5. Вопросы процедуры и случаев уведомлений (очень важны адреса, по которым отсылаются уведомления, так как это затрагивает вопрос добросовестности уведомляющего);
6. Языки контракта, корректность перевода, выбор приоритетной версии (в том числе в зависимости от того, где вы собираетесь судиться);
7. Вопросы уступки (выбор другого права для уступки не может затрагивать право, выбранное для контракта, и право, предусмотренное для споров, вытекающих из контракта), вопросы наследования прав и обязанностей по контракту;
8. Реквизиты и подписи сторон (проверить соответствие оглавления и подписи, соотнести печать и подпись, печать во многих правопорядках неважна, не забыть указать банковские счета и прочее).
Читать: статья 19 закона о валютном регулировании.
|
|
|
