 |
Глава 2. Привлечение и использование иностранной рабочей силы
|
|
|
|
Работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а работник имеет право на осуществление трудовой деятельности при наличии разрешения на работу. Территориальные органы Федеральной Миграционной Службы России оформляют и выдают разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы выдается в течение 30 календарных дней со дня приема документов, при наличии заключения органа исполнительной власти субъекта РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 6.1 Федерального закона № 115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ» для получения разрешений на работу иностранным гражданам, прибывающим в Россию в порядке, требующем получения визы, работодатели, заказчики работ (услуг) или уполномоченные ими лица представляют в ФМС следующие документы:
) заявление о выдаче разрешения на временное проживание;
) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;
) миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;
) квитанцию об уплате государственной пошлины за выдачу данному иностранному гражданину разрешения на временное проживание.
) медицинские справки, подтверждающие отсутствие у иностранного работника заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, предусмотренных Перечнем инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства, или вида на жительство, или разрешения на работу в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 02.04.2003 № 188 (в ред. от 01.02.2005) «О перечне инфекционных заболеваний представляющих опасность для окружающих и являющихся основанием для отказа в выдачи либо аннулировании разрешения на временное проживание иностранным гражданам и лицам без гражданства, или вида на жительство, разрешения на работу в Российской Федерации»;
|
|
|
) сертификат об отсутствии у иностранца заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции);
) квитанцию об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения на работу за каждого привлекаемого работника;
) копию специального разрешения на въезд иностранного гражданина на территорию, на посещение организации или объекта.
Сохраняется внутренняя противоречивость российского законодательства в сфере регулирования порядка привлечения и использования иностранной рабочей силы, причем коллизии наблюдаются и в системе правовых актов федерального и регионального уровня, и между различными правовыми актами одного уровня публичной власти, а подчас и в рамках одного федерального закона. Наблюдается отставание темпов развития российского законодательства от характера и динамики соответствующих отношений, что приводит к пробелам в их правовом регулировании. В ряде случаев нарушается внутрисистемная согласованность правовых норм. Во многом такое положение обусловлено отсутствием общей государственно-правовой стратегии регулирования миграционных отношений, которая должна затрагивать, в том числе и концепцию регулирования порядка привлечения и использования иностранной рабочей силы.
|
|
|
Иностранная трудовая миграция в России тесно связана с демографическими процессами внутри страны. Потребность в эмигрантах определяется уровнем развития, как населения, так и экономики в целом. Низкий уровень рождаемости, наряду с высокой смертностью, обостряют проблемы обеспеченности трудовыми ресурсами всех отраслей страны.
Согласно абзацу 2 п.4 ст.13 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», иностранный гражданин имеет право на осуществление трудовой деятельности только при наличии разрешения на работу. Данное ограничение, за исключением отдельных категорий, касается только иностранных граждан временно пребывающим на территории РФ.
Как и любое социальное явление, миграция имеет свои плюсы и минусы. Эмиграция уменьшает давление на рынок труда страны-экспортера, сокращая безработицу. Трудовые мигранты, заботясь о благополучии своих семей, как правило, пересылают значительную часть заработанных денег на родину, обеспечивая поступление сюда валюты. Странам-импортерам миграция дает возможность использовать образовательный потенциал квалифицированных иностранных работников без затрат на подготовку.
По оценкам экспертов, к 2009 - 2011 гг. внешняя трудовая миграция стала неотъемлемым фактором устойчивого экономического развития России. Успешное развитие ряда отраслей экономики не представлялось возможным без использования иностранной рабочей силы. Например, в строительной отрасли существенный прирост объемов производства во многом был обеспечен именно за счет привлечения труда иностранных работников.
Главный недостаток существующей миграционной политики в том, что она абстрагируется от проблем экономического развития страны. Между тем рыночная экономика предъявляет очень жесткие требования к миграции, поскольку высокая мобильность рабочей силы является неотъемлемым условием ее успешного развития. Поэтому повышение мобильности населения должно находиться в центре внимания миграционной политики. Непременным условием высокой мобильности населения является свобода передвижения. Реализация этой конституционной нормы предполагает комплекс взаимосвязанных мероприятий, требующих для полного осуществления больших затрат и продолжительного времени. Отмена ограничений на уведомительную регистрацию по месту жительства, которые существуют во многих субъектах РФ, является первоочередной мерой, но не исчерпывает задачи.
|
|
|
Приняты ряд законов, созданы и функционируют различные комиссии и рабочие группы, так или иначе, регулирующие миграционные отношения в целом и внешнюю трудовую миграцию в частности. При этом, рассматривая вопросы в сфере внешней трудовой миграции, следует отметить, что субъектом данных правоотношений является трудящийся-мигрант, под которым в российском законодательстве понимается иностранный работник, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора.
Трудовых мигрантов, легально находящихся на территории РФ, можно разделить на три категории:
) прибывшие в Российскую Федерацию на основании визы;
) прибывшие в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы (высококвалифицированные специалисты);
) въехавшие в Россию в безвизовом порядке, с целью, найти работу по найму.
Признаки внешней трудовой миграции:
внешняя трудовая миграция сочетает реализацию лицом таких основных общепризнанных прав и свобод человека и гражданина, как право на свободный труд и право свободного выбора места пребывания или жительства;
трудящийся-мигрант - это физическое лицо, которое осуществляет добровольную оплачиваемую трудовую деятельность в стране, которая не является страной его гражданской принадлежности. При этом данное лицо осуществляет трудовую миграцию в личном качестве; условия выбытия из страны проживания, допуска в страну трудоустройства рассматриваются в строго индивидуальном порядке: трудящийся-мигрант должен получить разрешение на выполнение трудовой деятельности и, как физическое лицо, осуществляет данную деятельность по трудовому договору или гражданско-правовому договору;
|
|
|
внешняя трудовая миграция носит срочный и возвратный характер: время пребывания мигранта в стране трудоустройства ограничено сроком контракта либо сроком выполнения конкретной работы, независимо от способа его прибытия в страну; время действия контракта также может быть ограничено законодательством. В-четвертых, выполнение трудящимся-мигрантом условий контракта регулируется самим контрактом (в соответствии с законодательством страны трудоустройства), где предусматриваются права, обязанности и ответственность сторон за нарушение условий контракта (при этом трудящийся-мигрант должен обладать определенной квалификацией для прохождения теста и отбора на предмет соответствия требованиям, предъявляемым к выполняемой работе).
Порядок получения иностранцем разрешения на работу зависит от того, из какой страны он прибывает. Для иностранных работников, прибывающих из стран, с которыми у России закреплен безвизовый порядок пересечения Государственной границы, установлены упрощенные правила. Они заключаются в том, что гражданам указанных государств не нужно предварительное оформление каких-либо документов для въезда в Российскую Федерацию, остальным же требуется оформление в дипломатическом представительстве рабочей визы, которая выдается на основании приглашения на въезд в Россию в целях осуществления трудовой деятельности.
В соответствии с ст. 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», регулирующей трудовую деятельность иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, и привлекаемых гражданами РФ к работе по трудовому договору или гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В соответствии с дополнениями в отношении иностранных граждан предусмотрен и упрощенный порядок въезда в Российскую Федерацию и упрощенный разрешительный порядок ведения трудовой деятельности.
Иностранные граждане вправе осуществлять трудовую деятельность у физических лиц при наличии патента, для получения которого иностранным гражданам необходимо представить в органы ФМС России:
) заявление о выдаче патента;
) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;
) миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты;
|
|
|
) документы, подтверждающие уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, за предыдущий период осуществления трудовой деятельности у физических лиц на основании патента;
) сведения о видах трудовой деятельности у физических лиц, осуществлявшейся таким иностранным гражданином, представляемые по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции.
При первичном обращении за выдачей патента документы, подтверждающие уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа, за предыдущий период осуществления трудовой деятельности у физических лиц на основании патента и сведения о видах трудовой деятельности у физических лиц, осуществлявшейся таким иностранным гражданином, не представляются.
В Трудовом кодексе РФ как основном кодификационном акте по регулированию трудовых отношений в Российской Федерации содержится раздел XII, состоящий из 15 глав, посвященных особенностям регулирования труда отдельных категорий работников. Вместе с тем в Кодексе, не нашли своего отражения особенности регулирования труда и заключения трудовых договоров с иностранными работниками. Трудовой кодекс РФ в ст. 11, раскрывающей сферу действия трудового права, указывает только на то, что на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Однако в дальнейшем в тексте Трудового кодекса об иностранных работниках не упоминается. Особенности регулирования их трудовой деятельности установлены, по существу, в других актах. Как было отмечено, наибольшее внимание на сегодняшний день на законодательном уровне вопросам правового статуса иностранного работника, а также порядка получения разрешений на осуществление трудовой деятельности уделяется в Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан».
Федеральным законом от 19.05.2010 (в ред. от 03.12.2011) «О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и отдельные законодательные акты РФ», введено новое понятие «высококвалифицированный специалист». Им является иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в России предполагают получение заработной платы в размере двух и более миллионов рублей за период, не превышающий одного года. Разрешение на работу высококвалифицированным специалистам выдается на срок действия трудового или гражданско-правового договора с пригласившими их работодателями, но не более чем на 3 года. Этот срок может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора, но не более чем на 3 года для каждого такого продления.
Иностранные граждане, прибывшие из стран с безвизовым или визовым режимом въезда, вправе обратиться за получением разрешения на работу, т.е. за документом, подтверждающим право иностранного гражданина на временное осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации. Такое разрешение выдается органом миграционной службы.
В соответствии с Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранному гражданину может быть отказано в выдаче разрешения на работу, а также уже выданное разрешение на работу может быть аннулировано территориальным органом ФМС России в следующих установленных законодательством случаях:
) если иностранный гражданин выступает за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, иными действиями создает угрозу безопасности Российской Федерации или граждан Российской Федерации;
) если иностранный гражданин финансирует, планирует террористические (экстремистские) акты, оказывает содействие в совершении таких актов или совершает их, а равно иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность;
) если иностранный гражданин в течение пяти лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче разрешения на работу, подвергался административному выдворению за пределы Российской Федерации либо депортации;
) если иностранный гражданин представил поддельные или подложные документы либо сообщил о себе заведомо ложные сведения;
) если иностранный гражданин осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо преступления, рецидив которого признан опасным;
) если иностранный гражданин имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории Российской Федерации либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом;
) если иностранный гражданин неоднократно (два и более раз) в течение одного года привлекался к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации в части обеспечения режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации;
) если иностранный гражданин выехал из Российской Федерации в иностранное государство для постоянного проживания;
) если иностранный гражданин находится за пределами Российской Федерации более шести месяцев;
) если иностранный гражданин является больным наркоманией либо не имеет сертификата об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции), либо страдает одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих.
Эффективный правовой механизм привлечения и использования иностранной рабочей силы на сегодняшний день до конца еще не создан. Такая ситуация во многом препятствует решению задачи по созданию в Российской Федерации полноценного рынка труда. Возможно, стоит расценить положительно предложения по принятию отдельного федерального закона, имеющего своим предметом исключительно правовое регулирование привлечения и использования иностранной рабочей силы на территории Российской Федерации. Кроме того, цели привлечения иностранной рабочей силы в Россию могли бы способствовать такие отмечаемые в литературе меры, как создание системы обмена информацией о возможностях трудоустройства и последующего обустройства трудящихся-мигрантов в рамках деятельности международных организаций, соответствие взятых Российской Федерацией обязательств по социальной защите данной категории внешних мигрантов экономическим возможностям государства, четкий контроль со стороны государства за соблюдением работодателями условий привлечения и использования иностранной рабочей силы, а также за соблюдением условий трудовых либо гражданско-правовых договоров, за уровнем оплаты труда иностранных работников. Сочетание отмеченных направлений совершенствования российского законодательства в области привлечения и использования иностранной рабочей силы с программно-целевым методом регулирования миграционных правоотношений, а также внедрение ряда принципов селективной миграции позволит существенно влиять на качество миграционных потоков в Российскую Федерацию.
Одним из основных направлений совершенствования правового регулирования привлечения и использования иностранной рабочей силы в Российскую Федерацию остается развитие международного, в том числе регионального, сотрудничества в вопросах привлечения и использования иностранной рабочей силы, направленного на разработку механизма правового регулирования внешней трудовой миграции и формирование единого рынка труда в рамках межгосударственных объединений.
Для законного регулирования труда с участием иностранных граждан, нужно принять Федеральный закон, который будет всецело регулировать привлечение и использование иностранной рабочей силы, и в него следует включить в первую очередь положения которые будут содержать:
систему обмена информацией о возможностях трудоустройства и последующего обустройства трудящихся-мигрантов;
обязательств по социальной защите иностранных трудящихся граждан;
контроль со стороны государства за соблюдением работодателями условий привлечения и использования иностранной рабочей силы;
условия трудовых либо гражданско-правовых договоров, за уровнем оплаты труда иностранных работников.
Тем самым, осуществлять контроль над тем, не нарушаются ли права иностранных трудящихся мигрантов, соблюдает ли российский работодатель правила, установленные на законодательном уровне.
|
|
|
