 |
Установление происхождения детей
|
|
|
|
Принцип, который заложен в нормах об установлении происхождения детей – это кровное происхождение ребенка. С развитием методов искусственной репродукции человека говорить о том, что отец ребенка – тот, кто его зачал, не приходится. Ребенок может произойти от лиц, которые никогда друг друга не видели. Поэтому, сейчас у ребенка в принципе может быть и пять родителей: супружеская пара, которая по каким-то причинам не может иметь детей, носители биологического материала – донор яйцеклетки и донор спермы, и суррогатная мать, которой пересаживается эмбрион. Поэтому есть определенные проблемы установления происхождения детей.
Установление материнства.Ситуация. Родился младенец в родильном доме. Происходит он от мужчины и женщины, поэтому нужно установить, кто является матерью, а кто отцом ребенка. п.1 ст.48 СК: Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения на основании медицинских документов, свидетельских показаний или на основании иных доказательств. На основании документа, выданного медицинским учреждением ребенок регистрируется в органах ЗАГС. Если ребенок рожден все медицинского учреждения, может быть приглашен врач, который даст заключение о том, что у данной женщины родился ребенок. Если и врача не было, то закон о записи актов гражданского состояния позволяет зарегистрировать такого ребенка на основании свидетельских показаний. Это не распространенная ситуация.
Установление отцовства. Первый случай самый удобный. п.2 ст.48 СК: Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное (ст. 52 СК). Отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке. Является муж отцом ребенка или не является, все равно он признается отцом.
|
|
|
Органы ЗАГС толкуют эту норму таким образом, что она сформулирована не в интересах защиты женщины, а в интересах защиты ребенка. А это значит, что в любом случае, отцом ребенка будет записан муж, даже если это не его ребенок и жена этого не хочет (как, например, в случае расторжения брака – органы ЗАГС смотрят, что зачатие произошло в браке, и записывают отцом бывшего мужа против воли матери ребенка.Но эту запись можно оспорить.
Была жалоба в КС. П.2 ст.48 и ст.52 в совокупности оспаривались. Бывший муж не оспаривал того факта, что он не отец, но иск не признавал. По данному делу КС высказал позицию о правомерности данной нормы. Открытого слушания не было. КС сказал, что суды вынесли правильное решение. Почему отказ с точки зрения закона? Истец всегда должен доказать интерес. В чем интерес матери в данной ситуации? Даже если отец пьет, то требуется отдельное доказывание в самостоятельном процессе на лишение родительских прав. Ребенок имеет право на любого папу. Если появится биологический отец, то он перекрывает все. Экспертиза не нужна.
Если мать не состоит в браке, то применяется п.3 ст.48: Отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган ЗАГС совместного заявления отцом и матерью ребенка. в каких случаях для регистрации ребенка, рожденного вне брака достаточно заявления отца: в случае (1) смерти матери, (2) признания ее недееспособной, (3) невозможности установления места нахождения матери (справка из ОВД) или (3) в случае лишения ее родительских прав - по заявлению отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, при отсутствии такого согласия - по решению суда. Идет отец в орган опеки и попечительства и получает справку. Иначе идет с иском о признании отцовства. Орган опеки учитывает все обстоятельства и даст согласие только, если достаточные доказательства его отцовства. Если же это ничем не подкреплено, то в отсутствие доказательств орган опеки согласия на добровольное признание отцовства не даст
|
|
|
Абз.2 п.3 ст.48 – новелла: При наличии обстоятельств, дающих основания предполагать, что подача совместного заявления об установлении отцовства может оказаться после рождения ребенка невозможной или затруднительной, родители будущего ребенка, не состоящие между собой в браке, вправе подать такое заявление в орган ЗАГС во время беременности матери. Запись о родителях ребенка производится после рождения ребенка.
Важная норма во времена фактического сожительства. Если что-то случиться с одним из родителей. Проблема с наследством без этой нормы может быть. Если попросят основания, то надо придумать. Для защиты прав ребенка лучше подать.
В случае, если ребенка родила одинокая мать: СК не допускает, но и не запрещает постановку прочерка в графе «отец». В законе о ЗАГС упоминается о возможности прочерка. Имя и отчество мужчины модно записать как хочет мать. Но фамилию присвоить можно будет только свою – фамилию матери.
Установление отцовства в судебном порядке. Ст.49 СК. Сейчас отцовство устанавливается в двух порядках. Если ребенок родился до 1 марта 1996 года, то отцовство устанавливается в порядке, предусмотренном Кодексом о браке и семье 1969 г. Порядки различны.
Данный кодекс вернул возможность установления отцовства как в добровольном, так и в судебном порядке. В соответствии с Кодексом 1969 г. для того, чтобы установить отцовство, необходимо представить в суд определенные доказательства (одно из них), перечисленные в Кодексе в абз.2 ст.48: При установлении отцовства суд принимает во внимание:
(1) совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка (в период беременности матери) или,
|
|
|
(2) совместное воспитание либо содержание ими ребенка (такое содержание, которое напоминало содержание периодическое, желательно ежемесячное, напоминающее алименты) или,
(3) доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства (признавал ребенка при свидетелях, но незаинтересованных; телеграммы в связи с рождением ребенка;).
99% исков предъявлялись матерью ребенка. С какой целью? С целью взыскания алиментов. Как доказать совместное проживание и ведение хозяйства? Оплата коммунальных услуг, регистрация по месту жительства, свидетельские показания соседей и т.д. Суд не назначит экспертизу, пока не будет одного из этих доказательств, вот в чем принципиальная разница. Совместное воспитание и содержание ребенка: забирал ребенка из детского сада, ходил на собрания детского сада, свидетельские показания врача поликлиники и т.д. В слово «содержание» законодатель вложил понятие систематичности. Содержание должно быть как у отца ребенка. Доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства: телеграмма, письмо, открытка в роддом и т.д. Суд верит свидетелям, которые не заинтересованы в установлении происхождения ребенка. Зачастую свидетелями были родители отца.
В соответствии с нынешним СК. Ст. 49.
Ситуация. Женщина развелась с мужем, оставив у себя ребенка, рожденного в браке. Потом у нее родился ребенок не от бывшего мужа. Через какое-то время она снова вышла замуж и жила с мужем и двумя детьми. Периодически она виделась с отцом второго ребенка, который впоследствии понял, что она воспитывает его сына, и предъявил иск об установлении отцовства. Истец был женат, и его жена поддерживала идею о признании отцовства, так как них не было детей. А сын женщины вообще считал своим отцом супруга матери. Что делать в этом случае? Муж женщины даже был готов признать отцовство. Сделать в этой ситуации ничего невозможно, потому что в соответствии со ст.49 СК: При этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. Вот в чем разница: Кодекс 1969 требовал сначала представлять доказательства, а потом, если отцовство не признано, то можно использовать доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. А СК не требует предоставления никаких доказательств, за исключением доказательств, подтверждающих происхождение (например, экспертиза ДНК). Поэтому избежать вхождения в семью настоящего отца ребенка нельзя. Получается, что в советское время суд не предоставлял защиту той женщине, которая имела случайные связи. Если нет доказательств, суд отказывает в назначении экспертизы по этим делам. Сейчас все наоборот.
|
|
|
Экспертизы. Экспертизу нужно оплатить, если экспертиза даст положительный результат – можно будет все взыскать с ответчика. Прежде, чем назначать экспертизу ДНК, можно назначить более простые и дешевые экспертизы. Допустим, если есть спор относительно времени зачатия ребенка, суд истребует карту беременной женщины из поликлиники. Такие сведения могут помочь суду только, если, допустим, мужчины около двух месяцев не было в городе. Есть еще экспертиза крови, но она может только исключить отцовство (показать, что мужчина не является отцом ребенка). Если уклоняешься от экспертизы, то презюмируется отцовство.
Установление судом факта признания отцовства. Ст.50 СК: В случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством. Это факт, имеющий юридическое значение – порядок особого производства. Ст.50 сформулирована таким образом, что позволяется нам устанавливать именно факт признания отцовства. Но как зачастую может быть: лица проживают в гражданском браке, категорически возражают против его регистрации, и ждут ребенка. Отец до регистрации рождения ребенка погибает. Он не успел совершить никаких действий. СК ни слова ни говорит о возможности установления отцовства в этом случае. А этот факт имеет огромное значение: наследования имущества погибшего. Интерес в установлении отцовства велик. Законодатель, конечно, не имел в виду запрет на установление отцовства. Но с другой стороны, зачем законодатель говорит об установлении факта признания отцовства? Данная статья сформулирована довольно странно и сужает ситуацию. Факт может устанавливаться только о признании отцовства.Представим, что нет незаинтересованных свидетелей. А можно ли в данной ситуации установить не факт признания отцовства, а факт отцовства как таковой. Например, перед смертью сдал кровь и она хранится. М.З. Шварц говорит, что если имеется бесспорный генетический материал, то странно, что мы лишаем ребенка законного родства. Суды выносят такие решения, хотя СК против. СК не позволяет признавать факт отцовства.
|
|
|
Второй вопрос. Когда не остается генетического материала. Эксгумация невозможна. Изъятие материала должно быть запротоколировано. Судебной практики по данному вопросу не сформировано. Здесь возникает другая сложная проблема: как получить биологический материал для экспертизы. Вадим Вадимович Петров говорит, что не обязательно сразу прибегать к эксгумации, ведь могут быть такие счастливые обстоятельства, когда, например, жив брат-близнец, потом можно провести экспертизу ДНК родственников для определения, какая формула ДНК должна было примерно быть у погибшего отца. Потому что получить решение об эксгумации для гражданского дела практически невозможно. Потом, погибший мог недавно сдавать анализы.
Установление происхождения детей при применении методов искусственной репродукции человека. Этот вопрос сейчас очень актуален. Законодатель боится данной проблемы. Сейчас возраст рождения ребенка отодвинулся, люди рожают детей часто после 30 лет. Самый простой метод искусственного вмешательства – метод искусственного оплодотворения супруги спермой мужа. В такой ситуации вопроса с признанием отцовства не возникает. В ст.ст.51, 52 и Приказе Минздрава (выслан с нормативными документами к зачету) речь идет именно о супружеских парах. Лица, находящиеся в фактических брачных отношениях не могут обратиться с подобной просьбой в медицинский центр. Случай в Нидерландах: у семейной пары европеоидной расы в результате искусственного оплодотворения родился ребенок с признаками негроидной расы, потому что была перепутана сперма мужа. Возник вопрос, может ли в такой ситуации мужчина оспорить свое отцовство. п.3 ст.52 СК: Супруг, давший в порядке, установленном законом, согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства. То есть суд откажет в иске об оспаривании записи об отцовстве. Так говорят все специалисты.
ФЗ «об основах охраны здоровья граждан».
Может ли одинокое лицо воспользоваться услугами суррогатной матери? Можно, но для мужчины установлен запрет.
Одинокая женщина может также обратиться в медицинский центр, но она будет оплодотворена донорской спермой (то есть, нельзя искусственно оплодотворить женщину спермой конкретного мужчины, так как условием этого ставится наличие зарегистрированного брака). Одинокий мужчина не имеет права на получение ребенка от суррогатной матери.
Другой способ – имплантация эмбриона. Третий – пересадка эмбриона суррогатной матери (когда женщина сама не может выносить ребенка). Суррогатной матери может пересаживаться эмбрион, генетически происходящий от супружеской пары (яйцеклетка жены и сперма мужа), а также суррогатная мать может вынашивать ребенка не происходящего от супружеской пары (если они оба не могут иметь детей) или частично не происходящего от супружеской пары (если один из супругов не может иметь детей).
Мы будем говорить о классической ситуации: оплодотворение яйцеклетки жены спермой мужа и вынашивании получившегося эмбриона суррогатной матерью. В приказе МинЗдрава перечислены основания, по которым можно обратиться к услугам суррогатной матери. В СК ничего не говорится о том, что суррогатная мать – женщина генетически ребенку посторонняя. Во всем мире существует два понятия суррогатного материнства: полное (когда жена бесплодна и происходит оплодотворение спермой мужа) и частичное (когда пересаживается эмбрион). У нас суррогатная мать обязательно женщина генетически ребенку посторонняя, но ни в СК, ни в Приказе Минздрава вы об этом упоминания не найдете. Нам, скорее всего, сложно представить ситуацию, чтобы женщина рожала генетически своих детей и отдавала их другой супружеской паре. Отношение к суррогатному материнству в мире очень неоднозначное. У нас есть страны, в которых разрешены однополые браки, но запрещено суррогатное материнство – вмешиваться в процесс создания ребенка противоречит всем религиозным канонам. Есть страны, где суррогатное материнство разрешено частично, то есть на безвозмездной основе, когда ребенка вынашивает обязательно родственница. В нашей стране пока все разрешено, кроме того, что суррогатная мать должна быть генетически посторонней. Про возмездность основы такого договора в СК ничего не говорится, но запрета нет.
В Приказе Минздрава есть требования к суррогатной матери: женщина не старше 35 лет, обязательно должны быть свои дети или ребенок. После 35 лет риск тяжелого протекания беременности и тяжелых родов увеличивается. Для чего свои дети? Для того, чтобы у женщины не возникало желания оставить ребенка себе и чтобы она не была первородящей (потому что, если после первых родов врачи поставят суррогатной матери диагноз, что она больше не сможет иметь детей, она будет вынуждена оставить ребенка себе – у суррогатной матери есть преимущественное право записи себя в качестве матери ребенка). Конечно, большую роль играет вознаграждение за суррогатное материнство. Кроме того, в хороших медицинских центрах с такими матерями работают психологи. Отношения супружеской пары складываются с суррогатной матерью непростые.
Кому будет отдаваться предпочтение в данной ситуации? Законодатель за суррогатную мать.
Как будут развиваться события, когда у суррогатной матери родится ребенок? абз.2 п.4 ст.51: Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). Не понятно, почему нельзя было написать, что преимущественное право на запись в качестве матери ребенка принадлежит суррогатной матери. А то получается, что в принципе суррогатная мать может не захотеть записаться в качестве матери, но и не будет согласна на запись родителями супружеской пары. Данная норма оспаривалась на неконституционность. В других странах, где разрешено суррогатное материнство, данный вопрос решается по-разному. Есть страны, в которых однозначно родителями записываются генетические родители ребенка – супружеская пара. Есть страны такие, как наша, где преимущественное право принадлежит суррогатной матери. Если исходить из того, у кого будет сильнее травма при потере ребенка, то, безусловно, у супружеской пары, которая не может иметь детей (тем более, что ребенок генетически им родной), а не у суррогатной матери, у которой уже есть свои дети и у которой забирают генетически постороннего ей ребенка. Поэтому, не понятно, почему законодатель включил в СК такую норму. Вопрос этический и очень сложный.
П.3 ст.51 распространяется и на мужа суррогатной матери, если он давал официальное согласие. Два варианта либо не дает согласие, либо
Вопрос, ответа на который в СК нет: допустим, суррогатная мать оставила ребенка себе, то есть она хочет быть записана матерью ребенка. Будет ли удовлетворен иск о признании отцовства, который она предъявит мужу в супружеской паре, заключившей с ней договор? Исходя из интересов ребенка, когда есть папа, который может платить алименты, иск скорее всего будет удовлетворен. С одной стороны, здесь можно провести аналогию с оплодотворением донорской спермой, когда личность отца скрывается – если вдруг отец найдется, то в иске откажут по той причине, что мужчины просто перестанут сдавать генетический материал в банк спермы. Но в ситуации с супружеской парой, где мужчина отдает себе отчет в том, что ему придется содержать этого ребенка и в том, что суррогатная мать может оставить его себе, есть подозрения, что суд мог бы удовлетворить такой иск, исходя из интересов ребенка. Случаи предъявления исков о признании отцовства в таком случае редки. Таким образом оснований для отказа в иске нет.
Суррогатная мать отдает ребенка родителям, а генетическим родителям он не нужен. Когда мать носит ребенка она явл-ся инкубатором, а следовательно родители есть заказчики. Если женщина нарушила обязанность и не сделала аборт? Федорова: родители – заказчики. Она не получает денежное вознаграждение и право на компенсацию она не получает. Презумпция родительства заказчиков. Суррогатная мать – инкубатор.
Если суррогатная мать состоит в браке, и оставила себе ребенка, ее муж будет записан отцом. А может ли он оспорить эту запись? п.3 ст.52: Супруг, давший в порядке, установленном законом, согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства. Сначала мы читали этот пункт применительно к мужу в семейной паре, когда сперма была перепутана. А если мы этот пункт применим к мужу суррогатной матери? Супруг суррогатной матери тоже дает согласие на данную операцию. Получается что этот муж под п.3 тоже подпадает. А значит, он не может оспорить отцовство. Другое дело, когда муж появится после операции. Тогда на него п.3 не будет распространяться, так как он не давал никакого согласия. А если иск о признании отцовства предъявляет настоящий отец? Скорее всего, исходя из норм СК, предпочтение будет отдано настоящему отцу.
Еще одна проблема с суррогатным материнством. Почему у суррогатной матери, или даже и у женщины, которой пересаживается полученный в пробирке эмбрион, рождаются двойняшки и тройняшки? Потому что эмбрион на всякий случай пересаживается не один. Одна из самых серьезных этических проблем, против которой наша церковь выступает категорически: пересаживается пять эмбрионов с расчетом на то, чтобы хотя бы один из них прижился. А если приживаются все пять, понимая реально что выносить их тяжело (они могут родиться ослабленными и вообще умереть), их же отсекают, то есть делают фактически аборт.
Может ли одинокое лицо воспользоваться услугами суррогатной матери? Можно, но для мужчины установлен запрет. Почему ФЗ разрешает такую процедуру только женщинам? Но нарушается систематически. Суд периодически признает за мужчинами такое право иногда. Могут только супруги…
Оспаривание отцовства и материнства. Ст.52 СК: Запись родителей в книге записей рождений, произведенная в соответствии с пп.1 и 2 ст.51 СК, может быть оспорена только в судебном порядке по требованию (1) лица, записанного в качестве отца или матери ребенка, либо (2) лица, фактически являющегося отцом или матерью ребенка, а также самого (3) ребенка по достижении им совершеннолетия, (4) опекуна (попечителя) ребенка, (5) опекуна родителя, признанного судом недееспособным. Какая здесь существует проблема? Допустим, женщина родила ребенка в браке. Отцом ребенка записан муж, но ребенок от него не происходит. Супруги об этом оба знают и счастливо в этом браке живут. Есть лицо, которое фактически является отцом ребенка. Означает ли это, что в соответствии со ст.52 настоящий отец может обратиться с иском об оспаривании отцовства? В соответствии с Кодексом 1969 года было понятнее: оспаривать запись об отцовстве и материнстве имели право только лица, записанные родителями отцом или матерью, а лицо, фактически являющееся отцом имело право подать иск об установлении отцовства. А в соответствии со ст.52 получается, что настоящий отец подает иск об оспаривании отцовства, производится экспертиза ДНК, которая показывает, что лицо, записанное отцом ребенка, таковым не является, а истец является отцом. Иск удовлетворен, и отец записывается со слов матери. Это, конечно же, невозможно. У любого лица, обращающегося в суд, должен быть какой-то интерес. Интерес в виде аннулирования записи об отцовстве – не юридически значимый интерес для суда. Поэтому пока наряду с требованием об аннулировании записи не будет заявлено требование об установлении отцовства, в иске будет отказано.
|
|
|
