Понятие договора и значение договорного регулирования в семейном праве

Глава I.:Общая характеристика договорного регулирования в семейном праве

Понятие договора и значение договорного регулирования в семейном праве

Отношения между членами семьи в силу их лично-доверительного характера относятся к числу таких, в которых существенно ограничивается применение норм права. Они определяются главным образом не законом, а нравственными, моральными правилами. Издавая соответствующие законы, государство стремится по возможности не вмешиваться в сугубо личные отношения граждан, ограничиваясь установлением лишь таких обязательных правил (норм), которые необходимы для укрепления семьи, для осуществления и защиты прав и законных интересов ее членов. Еще К. П. Победоносцев отмечал, что семейные отношения «несравненно в меньшей степени, чем все другие, поддаются и подлежат юридическим определениям: именно по своей цельности, именно потому, что в них много элементов, которых не может и не должно обнимать юридическое определение, как не может оно спуститься в глубину совести и нравственного чувства [1]. В советский период учеными затрагивались проблемы взаимодействия различных отраслей права.

Н.М. Кострова, исследуя теорию и практику взаимодействия гражданского процессуального и семейного права, приходит к выводу, что для исследования теоретических основ взаимодействия гражданского процессуального и семейного права методологическое значение имеет определение места этих отраслей советского права в структуре права, установление их основных связей, а также характера их взаимной связи [2].

Понятие взаимодействия как взаимной связи между семейным и иными отраслями права используют Р. Р. Камалдинов и Я.ф. Фархтдинов, указывающие, что существуют достаточно глубокие связи между семейным и гражданским правом. Эти связи проявляются в том, что субъекты семейного права вступают между собой в разнообразные гражданские отношения. Семейное право также взаимодействует с административным правом, с трудовым правом, с гражданским процессуальным правом и другими отраслями права [3].

М.Ю. Челышев указывает, что применительно к области действия гражданского права межотраслевое взаимодействие можно определить как взаимную динамическую связь гражданского права и различных иных частей системы права, которая последовательно отражается на всех стадиях гражданско-правового регулирования и во всех элементах его механизма. При этом М.Ю. Челышев называет взаимодействие одной из форм межотраслевых связей гражданского права, к которым также относит межотраслевое взаимное влияние, межотраслевое правовое регулирование и коллизионное регулирование [4]. Указанный автор обращает внимание, что межотраслевые связи гражданского права, кроме того, включают в себя и связи статического характера, проявляющиеся во внешней форме права, в его источниках. Межотраслевое взаимное влияние, в том числе гражданского права и иных правовых отраслей, - это процесс воздействия различных в некоторой степени взаимопересекающихся (в предметном и содержательном отношениях) правовых образований друг на друга, в результате чего может происходить их известная трансформация (на уровнях правовых норм и правореализации). Статические межотраслевые связи усматриваются непосредственно в источниках того или другого законодательства, а динамические связи, которые нужно именовать межотраслевым взаимодействием, имеют место при правореализации.

Таким образом, применительно к семейному праву межотраслевое взаимодействие можно определить как взаимную динамическую связь (то есть связь, возникающую при правореализации) семейного права и различных иных частей системы права, которая последовательно отражается на всех стадиях семейно-правового регулирования и во всех элементах его механизма.

В отечественной юридической науке принято различать два вида правового регулирования общественных отношений, а именно - общее (нормативное) правовое регулирование и индивидуальное правовое регулирование. В свою очередь одним из средств индивидуального правового регулирования является договорное регулирование общественных отношений.

Рассматривая договорное регулирование имущественных отношений в семье, О.Н. Низамиева под договорным регулированием имущественных отношений в семье понимает разновидность индивидуально-правового регулирования, осуществляемого членами семьи на основании и в пределах, установленных законом, по определению модели возможного и должного поведения путем заключения договоров и соглашений в сфере семейных имущественных отношений [5].

Введение договорного регулирование брачно-семейных правоотношений, безусловно, указывает на расширение границ диспозитивности в семейном праве. Вместе с тем следует отметить главную особенность договоров в семейном праве - это недопустимость ухудшения положения участников соглашения или других лиц в части прав и гаран­тий, предусмотренных законодательством о браке и семье.

Договорная свобода ограничивается, в частности, установленным законодательством размером алиментов на несовершеннолетних детей, основаниями возникновения права на содержание нуждающихся в помощи нетрудоспособных совершеннолетних детей и супругов.

В связи с широким использованием в семейно-правовой практике различных договоров, соглашений и согласий актуальным представляется исследование вопроса об их понятиях и соотношении. Законодатель в Семейном кодексе РФ (далее - СК) предусматривает, что участники семейных правоотношений могут заключать различные договоры и соглашения[6]. Так, например, общее имущество супругов может быть разделено между ними по их соглашению (п. 2 ст. 38). В п. 1 ст. 39 указано, что договором между супругами при разделе их общего имущества могут быть определены их доли в этом имуществе. Брачным договором определяются имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения (глава 8). Члены семьи могут заключать между собой алиментные соглашения (глава 16). При расторжении брака в судебном порядке супруги вправе представить на рассмотрение суда соглашения о детях (п. 1 ст. 23). А в п. 1 ст. 24 законодатель уточняет, какие это могут быть соглашения: а) о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети; б) о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга и о размерах этого содержания; в) о разделе общего имущества супругов[7]. Законом также предусмотрено, что место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей (п. 3 ст. 65 СК). А в силу п. 2 ст. 66 родители вправе заключать в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Согласно п. 6 ст. 145 СК по договору об осуществлении опеки или попечительства, в том числе по договору о приемной семье, ребенок, оставшийся без попечения родителей, устраивается под опеку или попечительство или передается в приемную семью (п. 1 ст. 152 СК).

Ярким доводом в пользу специфики правового регулирования в области семейного права являются нормы о брачном договоре. Как объяснить, что в семейном праве регулирование имущественных отношений, связанных с определением режима имущества супругов на основании брачного договора, становится возможным не присущее гражданскому регулированию вмешательство суда с целью защиты «слабой стороны»? Почему на основании п. 2 ст. 44 СК РФ районный суд уполномочен при рассмотрении спора о разделе совместно нажитого имущества усмотреть в брачном договоре крайне неблагоприятные условия для одного из супругов и признать договор недействительным? Как такие полномочия суда при рассмотрении искового заявления одного из супругов возможно «вместить» в гражданско-правовой метод регулирования правоотношений? При рассмотрении вопроса о методе семейного права стоит учесть такую его черту, которая не вытекает из специфики содержания и формы норм, а из степени определённости норм семейного законодательства - качественной и количественной оценки полномочий правоприменительных органов (судей районных судов и мировых судей) принимать самостоятельные решения по конкретному регулированию значительной части семейных отношений, исходя из конкретных особенностей и обстоятельств каждого судебного спора. В таком случае на передний план выходит установление ситуационности метода в семейном праве, т.е. свободы усмотрения конкретного судьи, рассматривающего, например, исковое заявление об установлении отцовства. Понятие ситуационных норм было предложено Беспаловым Ю.Ф.. Он выделил абсолютно определенные нормы, не предусматривающие возможность индивидуального усмотрения, и относительно определенные нормы, которые предоставляют право судьям рассмотреть дело с учетом индивидуальных обстоятельств, из-за которых возник спор. Признание ситуационности в методе регулирования в семейном праве видится эффективным подходом. Ситуационность – самая важная черта семейно-правового метода, определяющая направление регулятивного воздействия на семейные отношения. Эта характеристика метода в рассмотрении споров посемейным делам позволяет объяснить особый подход семейного права к регулированию имущественных отношений, возникающих между супругами, бывшими супругами, родителями и детьми, усыновленными, опекаемыми и прочими субъектами семейного права, защита прав и интересов которых осуществляется в судах адвокатами, юристами, представителями Прокуратуры и прочими участниками судопроизводства по семейным делам. Ситуационность проявляется, например, когда императивное указание Семейного кодекса о возможности заключения брака только по истечении месяца со дня подачи заявления в соответствии со ст. 11 СК РФ может не соблюдаться органом ЗАГСа при наличии неких «особых обстоятельств» и «уважительных причин». Еще один пример: на основании ст. 13 СК РФ органы местного самоуправления могут по просьбе лиц, желающих вступить в брак ранее возраста, установленного Семейным Кодексом, устранить запрет на вступление в брак до достижения соответствующего возраста. Ситуационное регулирование состоит и в решении суда на основании ст. 22 СК РФ вопроса о назначении или отказе от назначения супругам, подавшим исковое заявление о разводе, срока для примирения. Возможность заключения соглашения об уплате алиментов, устанавливающего порядок и условия их уплаты, размер, также является проявлением ситуационного регулирования в семейном праве. Согласно ст. 80 СК РФ соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей могут заключить родители. В силу ст. 89 - 91 СК РФ соглашение об уплате алиментов могут заключить супруги или бывшие супруги. Указав возможность заключение соглашений об уплате алиментов, законодатель установил возможность ситуационного контроля за их содержанием, предоставив суду право признать соглашение об уплате алиментов недействительным. Характерным примером ситуационного регулирования является норма п. 2 ст. 114 СК РФ, устанавливающая возможность по иску лица, обязанного уплачивать алименты, освободить его полностью или частично от уплаты задолженности по алиментам.

Присутствие в семейном праве ситуационных норм отмечалось в различных юридических монографиях и учебниках по праву[8]. Хотелось бы отметить особенности данного вида норм. Первое, признаком ситуационности могут обладать как императивные, так и диспозитивные нормы права, содержащиеся в Семейном Кодексе и других источниках семейного права. Во-вторых, ситуационное регулирование в семейном праве отражает особую специфику судебных дел, возникающих при разводах, усыновлении, установлении отцовства, заключении брака, заключении брачного договора, разделе совместно нажитого имущества. В-третьих, диспозитивное и ситуационное регулирование не являются синонимами. Диспозитивные нормы предоставляют право выбрать содержание своих прав и обязанностей, устанавливая при этом базовый вариант, который будет применяться при отсутствии выбора на основании диспозитивного регулирования. Ситуационные нормы предоставляют возможность и необходимость учета конкретных обстоятельств. Четвертое. Полномочие суда или органа опеки и попечительства, или иного органа игнорировать диспозитивность не говорит о преобладающей императивности метода семейного права. Это признак ситуационности регулирования, которая дает возможность проигнорировать и диспозитивное, и императивное предписание в зависимости от конкретных обстоятельств рассматриваемого дела. В-пятых, ситуационные нормы обнаруживаются во всех институтах семейного права. Ситуационный характер регулирования в семейной сфере пронизывает всю эту отрасль. Эта черта метода семейного права является определяющей в определении специфики этой отрасли российского законодательства. В гражданском праве ситуационное воздействие тоже имеет место. Например, санация судом сделки малолетнего, совершенной с нарушением требований Гражданского кодекса, или при уменьшении судом договорной неустойки на основании статьи 333 ГК РФ[9]. Однако проявление ситуационности в гражданском праве носит узкий и частный характер. В семейном же этот индивидуальный подход к определению поведения субъектов является преобладающим. В-шестых, закрепление в семейном кодексе значительного числа относительно определенных норм и наделение правоприменительных органов полномочиями по ситуационному влиянию на семейные отношения дает семейному праву основу для учета в процессе регулирования норм морали и нравственности[10]. Анализ норм семейного законодательства приводит к выводу, что только в четырех случаях законодатель употребляет термин «договор» (брачный, об определении долей в общем имуществе супругов, об опеке и попечительстве, о приемной семье), в других случаях - применяет термин «соглашение». Структурно в СК выделены только два самостоятельных правовых института - брачный договор (глава 8) и алиментное соглашение (глава 16). В семейно-правовой науке в отношении названных договоров и соглашений применяется также различная терминология, причем отличная от терминологии законодателя. Так, С. Ю. Чашкова на основании анализа российского семейного законодательства говорит об уже сложившейся системе договоров в семейном праве как инструментов регулирования отношений между субъектами семейного права [11]. Среди договоров в семейном праве автор называет наряду с брачным договором договор об уплате алиментов, договор о месте жительства ребенка. Из этого можно сделать вывод, что автор понятия «договор» и «соглашения» в семейном праве уравнивает, поскольку соглашение об уплате алиментов (ст. 99 СК) и соглашение о месте жительства ребенка (п. 1 ст. 24, п. 3 ст. 65 СК) она называет договорами. Однако, указывая на неимущественные соглашения (например, о порядке общения с дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками, об участии в дополнительных расходах), определений договора и соглашения в семейном праве автор не дает и различий не приводит.

Е. П. Титаренко называет пять соглашений в семейном праве: об уплате алиментов, об имени ребенка, о месте жительства ребенка, о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, о разделе имущества супругов. Указанный автор считает, что они не являются регулятором семейных отношений, потому что они определяют порядок и способы исполнения членом семьи уже существующей обязанности и не выступают в качестве его юридического факта. Однако следует признать, что семейные правоотношения «по своей жизненной ситуации очень разнообразны и не поддаются однотипному регулированию».

Следуя своей логике рассуждений, Е. П. Титаренко определяет семейное соглашение как взаимное согласие членов семьи, определяющее реализацию ими взаимных личных прав и обязанностей либо порядок и способы исполнения обязанным членом семьи своей имущественной обязанности [12].

Напротив, О. Н. Низамиева, на наш взгляд, правильно и вполне убедительно обосновывает, что в результате заключения, изменения или прекращения договоров и соглашений в имущественной сфере осуществляется договорное регулирование отношений в семье. «Поскольку в результате деятельности членов семьи, связанной с заключением договоров и соглашений, создается индивидуальная модель их возможного и должного поведения, постольку договорное регулирование является разновидностью индивидуально-правового регулирования. Поведение сторон договоров и соглашений, несомненно, должно осуществляться в рамках, установленных законодательством» [13].

Закономерно возникает вопрос о тождественности понятий «договор» и «соглашение» в семейном праве. В определенной мере ответ на этот вопрос дает сам законодатель в ст. 40 СК, где определяет брачный договор как соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности в браке и (или) в случае его расторжения. Так, он раскрывает содержание понятия договора. Глагол «определить"»толкуется в русском языке как установить. Из этого можно сделать вывод, что понятия «договор» и «соглашения» в семейном праве тождественны. Однако следует проанализировать мнения А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, что «объемы обоих понятий – «договор» и «соглашение» - не всегда совпадают. Если договор - это соглашение, то не всякое соглашение представляет собой договор» [14].

Следовательно, понятие «договор» они рассматривают уже, чем понятие «соглашение».

В правовой науке дореволюционного периода ученые придерживались мнения, что сущность договора как раз и заключается в том, что он представляет собой соглашение, и потому при определении понятия «договор» они исходили из данной посылки. Согласно п. 1 ст. 420 ГК, содержащего легальное понятие договора, договором признается соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Законодатель, определяя договор, указывает также на второй квалифицирующий договор признак - направленность соглашения на возникновение, изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей (правоотношение). Данный признак характеризует договор как сделку (ст. 153 ГК), т. е. действия лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой в этой связи отмечают направленность соглашения на возникновение взаимных прав и обязанностей (правоотношения) и утверждают, что «если этот признак отсутствует, то и нет основания для отождествления его с договором». Назовем это узким пониманием договора. Но существует и широкое понимание договора. Так, Тарусина Н.Н.считает, что договор - это «соглашение сторон, их согласованное волеизъявление, например, на достижение определенного результата» [15]. Считаем, что в понятие «определенный результат» включается и изменение и прекращение взаимных прав и обязанностей. Гришин И.П., Гришина И.И. в науке семейного права определяют семейное соглашение как «согласованное волеизъявление двух участников семейных правоотношений, направленное на достижение определенных юридических последствий» [16].

Широкое понимание договора нам представляется правильным, так как, во-первых, оно соответствует легальному определению понятия договора, а во-вторых, не ограничивает свободу договаривающихся сторон, в-третьих, позволяет включать в состав договоров в семейном праве соглашения, направленные на изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей, а следовательно, не влечет за собой необходимость установления разных правовых режимов для договоров и соглашений в семейном праве, что было бы нецелесообразным. Поэтому считаем, что договором можно признавать соглашения двух или нескольких лиц не только о возникновении взаимных прав и обязанностей, но также соглашения указанных лиц об изменении или прекращении соответствующих прав и обязанностей. Следовательно, можно говорить о тождественности в семейном праве понятий «договор» и «соглашение». Высказанная нами позиция о тождественности семейно-правового договора и семейно-правового соглашения согласуется в правовой науке с точкой зрения об использовании в гражданском праве термина «соглашение» в качестве синонима термина «договор». Тем не менее следует отметить, что в гражданском праве термин «соглашение» используется в качестве договоренности сторон по какому-либо вопросу, достигнутой в связи с уже заключенным договором. Например, по уже заключенному договору розничной купли-продажи стороны могут заключить соглашение о том, что неоплата покупателем товара в установленный договором срок еще не признается отказом покупателя от исполнения договора (ст. 500 ГК). Такое соглашение нельзя считать основанием возникновения, изменения или прекращения правоотношения. В данном случае законодатель более широко понимает соглашение в сравнении с договором. Таких ситуаций в семейном законодательстве пока не предусмотрено. В настоящее время, когда теория договора в семейном праве только заявляет о себе, когда семейно-правовому договору еще предстоит развиваться, нет необходимости дифференцировать понятия «семейно-правовой договор» и «семейно-правовое соглашение». Полагаем, что их следует использовать в качестве синонимов. Лишь развитие договорных отношений в семье может внести необходимые коррективы в данную терминологию. В СК наряду с терминами «договор» и «соглашение» законодатель употребляет еще и термин «согласие», «взаимное согласие».

Так, например, в п. 3 ст. 35 СК установлено, что для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

В силу п. 1 ст. 12 СК для заключения брака необходимы взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак. Так, Седугина П.И.-выделяет что, согласно ст. 58 СК имя и фамилия даются ребенку на основании соглашения родителей, а п. 4 ст. 59 СК закреплено, что изменение имени и (или) фамилии ребенка, достигшего возраста 10 лет, может быть произведено только с его согласия [17].

Разрешая вопрос о тождестве или различиях в этих понятиях, мы исходим из того, что все три понятия в семейном праве: «согласие», «взаимное согласие лиц», «соглашение» являются, по нашему мнению, юридическими фактами, т. е. семейно-правовыми актами, порождающими, изменяющими или прекращающими в определенных законом случаях семейные правоотношения.

В отличие от гражданских сделок, эти семейно-правовые акты порождают права и обязанности, тесно связанные с личностью, в связи с чем они непередаваемы, не допускают правопреемства.

Для гражданского права «согласие» лица в отличие от однокоренного «соглашения» будет обозначать не самостоятельный юридический факт (в значении договор-соглашение), а будет являться лишь элементом юридического состава.

На наш взгляд, отличие в семейном праве понятий «согласие», «взаимное согласие» от «соглашения» состоит в том, что последние два понятия - это семейно-правовые соглашения, представляющие собой двусторонние юридические акты, а именно двусторонние сделки, в которых выражено волеизъявление двух участников семейного правоотношения.

А согласие в семейном праве представляет собой одностороннюю сделку субъектов семейного права, в которой выражена воля одного лица, при этом эта сделка также направлена на установление, изменение или прекращение семейных прав и обязанностей. «В самом понятии сделки нет ничего такого, что исключало бы ее использование в семейном праве независимо от того, признавать его отдельной отраслью или частью гражданского права». Грудцына Л.Ю., отмечает: «Под именем юридической сделки понимается такое юридическое действие, которое обнаруживает волю вызвать юридические последствия, соединенные по закону с этим действием»[18].

Следовательно, так как мы имеем дело с изъявлением воли двух участников семейных правоотношений, и эти изъявления одинаковы и взаимны, то их правомерно называть соглашениями.

При этом мы отличаем соглашение как взаимное согласие, т. е. результат мыслительной деятельности, единомыслие, разрешение, от действия в его значении поступка, т. е. проявленного в действительности субъектом семейного права, а поэтому нельзя назвать его мыслительным действием.

Следовательно, в названных значениях договор и сделка - разноплановые явления, и, хоть оба являются юридическими фактами, но существуют они как бы параллельно.

Семейно-правовое договорное обязательство возникает из договора сложного юридического факта и представляет собой семейное правоотношение.

Неотъемлемыми признаками семейно-правового договора следует считать относительный и строго личный характер отношений между сторонами договора, которые заранее для каждого вида договора в семейном праве определены в семейном законодательстве.

Договор в семейном праве регулирует как личные неимущественные, так и имущественные правоотношения субъектов семейного права. Семейно-правовой договор как семейно-правовое договорное обязательство включает в себя не только самостоятельно существующие относительные правоотношения членов семьи, но и семейные права и обязанности, которые включаются в состав более сложного по структуре семейного правоотношения, а именно договорного.

Поэтому семейно-правовой договор представляет собой семейно-правовую связь, возникающую при наступлении названных в семейном законодательстве юридических фактов, в силу которой одна сторона обязана совершить в пользу другой стороны определенные действия, а последняя вправе требовать их совершения.

 

12Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: