 |
Методы правового регулирования - 2
|
|
|
|
МЧП как и любой другой отрасли свойственны свои специфические приемы правового регулирования, но при это особенность МЧП состоит в том, что отрасль имеет два равноправных метода:
- коллизионный. Он действует по средствам применения коллизионной нормы, которая определяет право какого государства будет регулировать соответствующее правоотношение. Этот метод является исторически первым, используется благодаря наличию коллизионных норм. При этом все коллизионные нормы являются отсылочными и формулируются в виде абстрактного правила. Коллизионный метод – это метод косвенного регулирования по средствам выбора правовой системы. Можно назвать следующие недостатки коллизионного метода: он усложняет деятельность органа, рассматривающего дело, который обязан применять иностранное право и устанавливать его содержание; его применение не обеспечивает единообразие при решении конфликтных ситуаций; при его использовании применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом.
- материально-правовой. Он существует в двух формах: международно-правовая – она имеет место при наличии нормы, унифицированной международным договором; действия национальных материальных норм, специально ориентированных на регулирование отношений с иностранным элементом.
В силу п. 3 ст. 1186 ГК РФ материально-правовой метод имеет приоритет перед коллизионным. Использование материально-правового метода является приоритетным, так как во-первых его использование создает определенность об участниках правоотношений, и во-вторых его применение создает единообразную практику решения конфликтных ситуаций.
|
|
|
Говоря о матерально-правовом методе необходимо затронуть вопрос унификации в МЧП. Унификация представляет собой рациональное сокращение числа объектов одинокого функционального назначения с целью повышения эффективности и универсальности правового регулирования. В настоящее время выделяются следующие виды унификации:
- двусторонняя унификация. Она характеризуется наличием двух участников, заключающих договор по отдельным вопросам
- региональная унификация. Она направлена на унификацию вопросов перед странами региональной группировки.
- универсальная унификация. Она разрешает узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения через принятие международных актов под эгидой международных организаций.
Унификация проводится в отношении материально-правовых норм и может быть законной и незаконной. Законная унификация носит обязательный характер для всех участников и незаконная становится обязательной только в том случае, если сами субъекты изъявили желание применить к своим правоотношениям конкретные нормы. Унифицированные нормы имеют материально-правовой характер и по техническим признакам однородность с нормами внутреннего законодательства.
Основным недостатком материально-правового метода является его ограниченность. Так как единые материальные нормы в настоящее время существую только в отдельных областях международной торговли
Система МЧП - 1
МЧП включает в себя:
- общая часть. Она охватывает широкий круг вопросов, имеющих методологическое значение – понятие отрасли, источники, принципы, методы, учения о коллизионных нормах и учение о правовом положении субъектов.
- особенная часть. Рассматривает конкретные вопросы. Состоит из: права собственности и иные вещные права, обязательственное право, кредитные и расчетные отношения, инвестиционное право, обязательства из причинения вреда, вопросы интеллектуальной собственности, наследственное, семейное и трудовое право.
|
|
|
- международный гражданский процесс. Эта часть регулирует специальные вопросы судоустройства по гражданским делам, а также вопросы, связанные с осуществлением нотариата и некоторыми другими органами защиты прав участников международного оборота.
- международный коммерческий арбитраж. Регулирует порядок разрешения коммерческих споров, возникающих между субъектами внешнеэкономической деятельности.
08.09.09
08.09.09
Источники международного частного права - 3
Понятие и виды источников
В настоящее время под источниками права понимается совокупность форм и средств внешнего выражения и закрепления правовых норм.
С точки зрения международного частного права, источники – это те нормативно-правовые акты, международные договоры и акты неписанного права, которые содержат нормы, регулирующие международные, не межгосударственные, не гласные отношения.
В научной литературе существует несколько классификаций источников МЧП, но наиболее логичной и самой распространенной является разделение источников на 2 группы:
1) Внутренние (национальные) источники
2) Международные источники
Если обобщить все мнения, имеющиеся в литературе, то в перечень источников МЧП включаются:
· Внутреннее законодательство
· Международные договоры
· Судебные прецеденты
· Международные и внутригосударственные обычаи или обыкновения
· Правовая доктрина
· Право, творимое самими участниками отношений
Однако не все эти категории можно отнести к числу источников с точки зрения российской правовой системы (прецедент, доктрина).
Международные источники МЧП
К таким источникам относятся:
· Международные договоры
· Акты международных организаций
· Международные обычаи
Международные договоры представляют собой соглашение между государствами и другими субъектами международного права, которые разрабатываются на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных общественных отношений.
Специфика подобных соглашений состоит в том, что они являются актами властных образований, и при этом они напрямую адресуются участникам международных не властных отношений.
|
|
|
Многие международные источники МЧП наряду с актами национального права могут выступать в качестве непосредственных источников юридических прав и обязанностей субъектов конкретных правоотношений.
Характерной особенностью процесса современного международного правотворчества является тенденция расширения участия в нём международных межправительственных организаций. Одной из старейших организаций является ГААГская конференция по МЧП.
Её первая сессия была проведена в 1893г. в Гааге. Многие годы эта организация не имеет постоянной основы функционирования и созывается от случая к случаю по инициативе того или иного государства. Всего за период её существования в её рамках было принято 33 международных договора.
Значительную работу в области международно-правовой кодификации МЧП проводит международный институт унификации частного права. Данная организация была основана в Риме в 1926г. В её работе принимает участие более 50 государств мира (в том числе и Россия).
Основная цель данной организации – кодификация, унификация и разработка единообразных норм МЧП. Но не все государства идут на глобальную унификация норм МЧП.
3-я международная организация – Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Она занимается разработкой проектов международных конвенций и типовых законов в области международной торговли, платежей, перевозок и коммерческого арбитража. Данная комиссия функционирует с 1966г.
В целом международные договоры, которые разрабатываются международными организациями, носят универсальный характер и рассчитаны на широкое применение. Однако следует заметить, что серьезным препятствием на пути всеобщего признания и распространения международных источников являются 2 следующих факта:
· Значительное расхождение во взглядах на доктрину и практику МЧП, которые существуют в различных правовых системах
· Нежелание многих государств отказываться от применения собственных национально-правовых актов в пользу унифицированных норм международных договоров
|
|
|
Данные обстоятельства делают невозможным достижение в ближайшее время всеобщей кодификации коллизионных и материально-правовых норм МЧП.
Процесс международного правотворчества развивается по пути унификации правовых предписаний в отдельных достаточно узких сферах МЧП.
Активная нормотворческая деятельность ведётся не только на универсальном, но и на региональном уровне. Здесь в числе наиболее важных международно-правовых актов необходимо назвать кодекс МЧП, известный как «кодекс Бустаманте», который был принят в 1928г. на 6-й Международной Американской Конференции. В настоящее время участниками этого договора являются 15 государств Латинской Америки.
Процесс международно-правовой унификации развивается в странах Европейского Союза. В рамках ЕС были приняты следующие наиболее известные документы:
· Брюссельская Конвенция «о взаимном признании компаний» 1968г
· Европейская Конвенция «о государственном иммунитете» 1972г
· Римская Конвенция «о праве, применимом к договорным обязательствам» 1980г
Кроме того в рамка ЕС существует Европейская Ассоциация Свободной Торговли, в рамках которой в 1980г было принято соглашение о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам.
В рамках содружества Независимых Государств были приняты следующие документы:
· Соглашение «о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» 1992г.
· Соглашение «об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников СНГ» 1992г.
· Конвенция «о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 1993г.
· Соглашение «о мерах по охране промышленной собственности и создании межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности» 1993г.
· Конвенция «о защите прав инвесторов» 1997г.
Значительный пласт международно-правовых источников составляют двусторонние договоры. Их преимущество перед многосторонними состоит в возможности лучшего сбалансирования интересов сторон в текстах и соглашениях. Но главный недостаток таких договоров состоит в наличии дифференциации в правовом регулировании одной и той же области.
Такие двусторонние договоры могут носить комплексный характер, либо заключаться по конкретным вопросам.
В сфере МЧП наиболее распространенными являются 3 типа таких договоров:
1) Договоры по оказанию правовой помощи.
Их цель – обеспечение взаимного соблюдения и признания имущественных и личных неимущественных прав граждан, договаривающихся государств.
|
|
|
2) Торговые договоры
В них устанавливается общий правовой режим, на основе которого осуществляются коммерческие взаимоотношения сторон
3) Договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений
Цель – обеспечить защиту иностранных инвестиций (Россия участвует в более 30 подобных договорах)
Существуют двусторонние международно-правовые документы, которые не являются источниками МЧП, но оказываются влияние на отношения, составляющие его предмет:
1) Консульские конвенции (определяют полномочия консульских учреждений и говорят о полномочиях консульских сотрудников)
2) Договоры об устранении двойного налогообложения (способствует иностранным инвестициям и влияют на предмет МЧП)
Внутригосударственные источники
Традиционно к такому типу источников относятся нормативные акты и правовые обычаи. Основы регулирования международных частноправовых отношений закреплены в Конституции РФ (ст15 – Международные договоры России – часть её правовой системы)
В отличии от законодательства многих зарубежных государства, в России нет закона «О международном частном праве».
Коллизионное законодательство РФ является частично кодифицированным. Коллизионные нормы и нормы их обслуживающие содержаться в следующих документах:
· Часть 3 ГК
· Статьи 156-167 Семейного Кодекса
· Глава 26 Кодекса Торгового Мореплавания
· Раздел 5 ГПК
· Глава 35 и раздел 5 АПК
Кроме того коллизионные нормы содержаться в многочисленных законах федерального уровня (п: Закон об иностранных инвестициях, о правовом положении иностранных граждан и т.д.)
В соответствии с положениями Конституции – МЧП лежит в сфере ведения, как РФ, так и в пределах совместного ведения федерации и её субъектов. В частности международные договоры, гражданское и процессуальное законодательство, правовое регулирование интеллектуальной собственности, а так же федеральное коллизионное право находятся в сфере ведения РФ. В то же время координация внешних экономических связей и исполнение международных договоров – это предмет совместного ведения федерации и её субъектов.
Правовые обычаи и обыкновения и негосударственное регулирование отношений в области МЧП - 4
Одним из источников современного МЧП является обычай.
Обычай – это сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными государственными органами признаётся юридически обязательный характер.
К числу основных признаков, которым должен соответствовать обычай относят:
· Продолжительность существования данной практики
· Постоянность и однородность соблюдения
· Не противоречие публичному порядку
Нормативные положения обычаев будут являться обязательными для субъектов правоотношений только в том случае, если они в какой бы то ни было форме были признаны в соответствующем государстве.
Помимо обычаев, имеющих нормативный характер, на практике применяются обыкновения ( торговые обычае или обычаи делового оборота).
Официальное определение обыкновения содержится в ст5 ГК РФ.
Кроме того ссылки на обыкновения содержаться в ФЗ «О международно-коммерческом арбитраже»
Таким образом обыкновение – правило поведения, которое сложилось в определенной области предпринимательской деятельности на основе постоянного и единообразного применения. Но они не являются источников права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в договоре.
Торговые обыкновения рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта. На практике это означает, что стороны могут сделать простую отсылку к обыкновению.
В настоящее время обыкновение играет вспомогательную роль, и его применения возможно в трёх основных случаях:
1) Когда это возникает из договора
2) Когда к обыкновению отсылает норма национального законодательства
3) Когда к нему отсылают нормы международного договора
Следует иметь ввиду, что наиболее распространенные обыкновения были обобщены и нашли отражение в публикациях международных организаций.
Среди подобных изданий наибольшую известность получили документы международной торговой палаты.
К таким документа относятся:
1) Импотерапс (расшифровка международных правил, толкование терминов)
2) Унифицированные правила и обычаи для документарных окредетивов
3) Унифицированные правила по Инкасоо
4) Унифицированные правила для договорных гарантий
5) Правила регулирования договорных отношений
Это наиболее известные собрания обыкновений.
Отграничение правовых обычаев от обыкновений произвести сложно. Это связано с тем, что в праве каждой страны существует свой специфический подход к определению обычая.
Пример: в Испании и Украине – импотерапс – источник права, а в нашей стране это обыкновение.
Помимо обыкновений большое значение имеют типовые договоры (формуляры).
Они заранее вырабатываются крупными компаниями и предлагаются иностранным контрагентам. Особенность в том, что контрагент не имеет возможности внести в них изменение.
К международному контракту могут применяться правила, определяемые предшествующей практикой взаимоотношений сторон данного контракта. Данное правило получило название «концепция Lex Mercatoria» - это совокупность правил поведения, выработанных участниками международного коммерческого оборота в ходе осуществления своей деятельности, и применяемых при рассмотрении спора международным коммерческим арбитражем.
Система источников Лекс Меркатория состоит из совокупности негосударственных невластных регуляторов, т.е. актов, не имеющих обязательной юридической силы.
При рассмотрении международным коммерческим арбитражным спором при условии, что договор содержит ссылку на Лекс Меркатория, отказ от его использования невозможен (суд будет обязан устанавливать всю предшествующую практику отношений данных сторон).
Говоря об источниках, носящих не обязательный характер, так же необходимо назвать принципы международных коммерческих договоров, разработанных Унидруа (международная межправительственная организация) в 1994г.
К общим положениям таких принципов относятся:
· Провозглашение свободы договора
· Провозглашение обязательности договора
· Установление правила, что стороны могут в любой момент отказаться от применения принципов или изменить их содержание. (к семинарскому занятию найти данный документ и прочитать)
Подводя итог вышесказанному следует отметить, что источники МЧП отличаются двумя особенностями:
1) Они имеют двойственный характер. Т.е. происходит сочетание международного и внутригосударственного регулирования
2) Различным источникам в разных странах придаётся неодинаковое значение
Удельный вес различных источников МЧП в правовых системах не одинаков. Он зависит от многочисленных факторов, и в первую очередь от национальных особенностей правотворческой и правоприменительной деятельности государства.
18.09.2009
Коллизионное право.
|
|
|
