 |
Правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями
|
|
|
|
Процесс создания предприятия с иностранными инвестициями включает в себя ряд этапов, это:
1) выбор и оценка потенциального партнера;
2) анализ результатов его финансовой деятельности;
3) установление необходимых контактов;
4) заключение протокола о намерениях;
5) выбор организационно-правовой формы предприятия с иностранными инвестициями;
6) заключение соглашения о его создании;
7) регистрация предприятия с иностранными инвестициями.
Важную роль в создании предприятия с иностранными инвестициями играет выбор его организационно-правовой формы.
Правовая форма предприятия -- комплекс юридических, хозяйственных норм, определяющих характер, условия, способы формирования отношений.между собственниками предприятия, а также предприятием и другими, внешними по отношению к нему субъектами хозяйственной деятельности и органами государственной власти..
Правовая форма предприятия определяет сферу ответственности и правомочности его акционеров (пайщиков), формы отчетности, режим налогообложения, структуру органов управления и другие аспекты, знание которых необходимо для установления деловых отношений партнеров.
В России коммерческие организации с иностранными инвестициями могут создаваться в следующих правовых формах:
Хозяйственные товарищества:
· полное товарищество,
· товарищество на вере (коммандитное).
Хозяйственные общества:
· общество с ограниченной ответственностью;
· общество с дополнительной ответственностью;
· акционерные общества: (закрытое акционерное общество и открытое акционерное общество).
Полное товарищество - хозяйственное товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом, следовательно, не могут участвовать в других полных товариществах, так как в противном случае принцип ответственности своим имуществом мог бы быть поставлен под вопрос.
|
|
|
Гражданский кодекс РФ, в отличие от ранее действовавшего законодательства, рассматривает полное товарищество в качестве юридического лица. Его участниками могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе создавать полное товарищество.
Товарищество на вере - хозяйственное товарищество, в котором участвует как минимум одно лицо, отвечающее по обязательствам товарищества своим имуществом (полный товарищ), и как минимум одно лицо, несущее ответственность в пределах суммы внесенного вклада (вкладчик, или коммандитист).
Общество с ограниченной ответственностью(ООО) - хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости своих вкладов в уставной капитал.
Общество с дополнительной ответственностью - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам и в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал.
Акционерное общество - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, и участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах нарицательной стоимости принадлежащих им акций.
Учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.
|
|
|
Если в создании акционерного общества участвуют иностранные инвесторы, то они вправе оплатить свои акции в иностранной валюте. Это может служить основанием для признания общества коммерческой организацией с иностранными инвестициями. Например:
«Акционерное общество открытого типа «Холдинговая компания «Дальморепродукт» обратилась в арбитражный суд Приморского края с иском к Государственной налоговой инспекции по городу Владивостоку о признании не подлежащим исполнению инкассового распоряжения.
Госналогоинспекция по городу Владивостоку выставила на расчетный счет АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт» инкассовое распоряжение на бесспорное списание недоимки по расчету дополнительных платежей, исчисленных исходя из причитающейся суммы доплат налога на прибыль.
Оспаривая действия налоговой инспекции, истец ссылался на то, что является предприятием с иностранными инвестициями. В соответствии с законом РФ «О налоге на прибыль предприятий и организаций» предприятия с иностранными инвестициями не должны были ежеквартально представлять в налоговые органы справки об авансовых взносах налога в бюджет.
Принимая решение об удовлетворении иска, суд исходил из того, что учредителями АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт» наряду с Государственным комитетом Российской Федерации по управлению государственным имуществом являются восемь иностранных фирм, которыми купленные акции оплачены в долларах США, что подтверждается справкой валютного отдела компании, а учредительным договором предусмотрено внесение вкладов в ставной капитал в долларах США.
Суд признал, что истец является предприятием с иностранными инвестициями» Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 713/97 от 7 мая 1997 г. // Вестник ВАС. 1997. № 7..
Таким образом, учредители вправе оплатить свои акции в иностранной валюте, но это должно быть записано в уставе акционерного общества. Оплата уставного капитала в иностранной валюте сама по себе может служить основанием признания акционерного общества как впрочем, и любого другого коммерческого общества коммерческой организацией с иностранными инвестициями, и повлечь за собой возникновение права, как в данной ситуации с АООТ «Холдинговая компания «Дальморепродукт» на пользование налоговыми и иными льготами.
|
|
|
Если в коммерческой организации участвуют российские и иностранные партнеры, то это - совместное предприятие. Если в коммерческой организации представлены один или несколько иностранных партнеров, то она полностью принадлежит иностранным инвесторам и считается предприятием со 100-процентными иностранными инвестициями.
По мнению специалистов, для коммерческих организаций с иностранными инвестициями форма товарищества (полного или на вере) вряд ли может быть названа удачной, т.к. учредители должны будут нести ответственность по его убыткам всем своим имуществом, что вряд ли устроит иностранных инвесторов. Именно поэтому товарищества с иностранными инвестициями создаются в РФ лишь в исключительных случаях, когда, например, на этом настаивает российский партнер.
Форма обществ с ограниченной ответственностью тоже не получила распространения в России. Чаще всего для коммерческих организаций с иностранными инвестициями используется такая организационно - правовая форма как акционерное общество.
Ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» определяет, что в качестве иностранного инвестора (субъекта инвестиций) в РФ могут вступать:
- иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе осуществлять инвестиции на территории РФ;
- иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе осуществлять инвестиции на территории РФ;
|
|
|
- иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе осуществлять инвестиции на территории РФ;
- лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе осуществлять инвестиции на территории РФ;
- международная организация, причем не любая организация, имеющая такой статус, а только та, которая имеет международный договор с РФ, в соответствии с которым, ей предоставлено право осуществлять инвестиции на территории РФ;
- иностранное государство, которое имеет право осуществлять инвестиционную деятельность на территории РФ.
Теперь рассмотрим правовой режим деятельности КОИИ.
Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам Ст.4 ФЗ № 160 - ФЗ от 09. 07. 99 «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»// СЗ РФ 1999. № 29..
Правда ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» содержит указания на наличие определенных изъятий, прямо их не называя, и отсылая к нормам иных федеральных законов. Закон гласит, что изъятия ограничительного характера для коммерческих организаций с иностранными инвестициями могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Существуют также и изъятия стимулирующего характера в виде льгот для коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Они могут быть установлены в интересах социально-экономического развития России.
В условиях нестабильной экономики иностранные инвесторы нуждаются в дополнительных по сравнению с местными предпринимателями государственных гарантиях Коммерческие организации с иностранными инвестициями имеют определенные правовые гарантии установленные федеральным законодательством. Это:
1) Гарантия правовой защиты деятельности коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории РФ. Она означает, что коммерческой организации с иностранными инвестициями на территории РФ предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов, которая обеспечивается Федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также международными договорами РФ. Кроме того, коммерческая организация с иностранными инвестициями имеет право на возмещение убытков, причиненных ей в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством РФ.
|
|
|
2) Гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации. Это означает, что иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории РФ в любых формах, не запрещенных российским законодательством. При этом, оценка вложения капитала в уставный (складочный) капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями производится в соответствии с законодательством РФ и в валюте РФ.
3) Гарантия перехода прав и обязанностей коммерческих организаций с иностранными инвестициями другому лицу. Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством РФ.
4) Главная опасность для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями состоит в возможной потере своих инвестиций в результате национализации или экспроприации их собственности. Федеральным законодательством устанавливается гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями.
Статья 8 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» гласит, что «имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации. При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества. При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки».
5) Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории России для реинвестирования (осуществления капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории РФ за счет доходов или прибыли коммерческой организации с иностранными инвестициями, которые получены ими от иностранных инвестиций) и на беспрепятственный перевод за пределы России доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями.
6) Федеральный закон также устанавливает нормы о том, что иностранный инвестор обязан соблюдать антимонопольное законодательство РФ и не допускать недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики, в том числе путем создания на территории России коммерческой организации с иностранными инвестициями для производства какого-либо пользующегося повышенным спросом товара, а затем самоликвидации в целях продвижения на рынок аналогичного товара иностранного происхождения, а также посредством злонамеренного соглашения о ценах или о распределении рынков сбыта товара либо об участии в торгах (аукционах, конкурсах).
Кроме определенных федеральным законодательством правовых гарантий деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями, им также предоставлены определенные таможенные и налоговые льготы. Например, льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с таможенным законодательством РФ и законодательством РФ о налогах и сборах.
|
|
|
