Источники гражданского права зарубежных стран

Источники континентальной системы права. Основным источником континентального права является закон. Среди гражданско-правовых актов главный кодифицированный акт - гражданский кодекс.

Например, современная правовая система Франции в основных чертах сформировалась в период Великой французской революции 1789-1794 гг. и в первые последовавшие за нею десятилетия, в особенности в годы правления Наполеона (1799-1814)*(103). Под наблюдением, а иногда и при непосредственном участии Наполеона были подготовлены Гражданский кодекс 1804 г., Торговый кодекс 1807 г., Гражданский процессуальный кодекс 1806 г., Уголовный процессуальный кодекс 1808 г. и Уголовный кодекс 1810 г. Два кодекса - Гражданский и Уголовный - сохраняют свою юридическую силу по сей день, хотя и подверглись значительным изменениям. Торговый кодекс, несмотря на постоянные модификации, действовал вплоть до 1999 г. 16 декабря 1999 г. Парламент Франции принял Закон о проведении законодательной реформы, и во исполнение его 9 кодифицированных актов были модифицированы. Изменения коснулись не только законодательной части Торгового кодекса, но и других кодексов: Административного процессуального; О здравоохранении; Об образовании, Градостроительного; Дорожного; Финансового; По природопользованию; Социального обеспечения. Франция не торопится отказываться от существующих частноправовых кодексов. И главная причина такого уважительного отношения к этим источникам права заключается в том, что указанные Кодексы содержат основополагающие принципы функционирования существующего экономического строя. Они закрепляют право частной собственности, возможность вести предпринимательскую деятельность и применять наемный труд.

Нормы Гражданского кодекса Франции развертываются от общих к частным, от абстрактных к конкретным. Он состоит из пяти книг. Первая книга - "Лица" - регулирует вопросы семейного права, усыновления, опеки; вторая книга - "Имущество и право собственности" - вопросы собственности и иные вещные права; третья книга - "Разные способы приобретения права собственности" - вопросы наследования и договоры по передаче имущества в собственность; четвертая книга - "Гарантии" - вопросы обеспечительных обязательств; пятая книга - "Диспозиции, применяемые на Майоте" - посвящена отдельным особенностям применения гражданского права на определенной территории Франции.

В последнее десятилетие во Франции все больше принимается нормативных актов, которые называются кодексами, а не законами, как это было раньше. Однако подобные кодексы чаще всего лишены Общей части, принципов, в них речь ведется о конкретных правоотношениях (например, Кодекс ремесленников или Кодекс об обществах).

Германское законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением и Германским торговым уложением, которые действуют с 1900 г. с соответствующими изменениями и дополнениями. Гражданское уложение построено по пандектной системе. Оно содержит 2385 статей и является весьма подробным актом нормотворчества. Общая часть Книги 1 Уложения содержит нормы о лицах, вещах, юридических сделках, сроках давности, об осуществлении и обеспечении прав. Книга 2 посвящена обязательственному праву, Книга 3 - вещному праву, Книга 4 - семейному праву, Книга 5 - наследственному праву.

По образу и подобию Германского гражданского уложения были созданы Гражданские кодексы Японии, Китая, Греции, некоторых латиноамериканских стран, а также России.

Таким образом, основная задача юриста романо-германской правовой системы - подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права. Отдельные законы создаются и применяются как подчиненные кодексу.

Обычай как источник права в континентальной системе играет незначительную роль. Обычаи сведены к деловым обыкновениям.

Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Исходя из общей доктрины судебная практика не признается источником права. Однако решения высших судебных инстанций играют все более значительную роль. Так, в современной французской доктрине все судебные органы делятся на те, которые рассматривают дело по существу (jurisdiction de fond), и те, которые толкуют закон, указывают, как надо применять правовую норму, а в отсутствии правовой нормы создают новое правило поведения (jurisdiction du droit). В соответствии со ст. 4 и 5 ФГК судья должен вершить суд даже при отсутствии, недостаточности, нечеткости законодательных норм. В связи с этим во французской юридической и учебной литературе все чаще утверждается, что решения кассационного суда (Париж) являются источниками права.

Источники гражданского права стран системы общего права. Основными правовыми источниками системы общего права являются система прецедентов и законодательство. В качестве иных источников права в Великобритании выделяют делегированное законодательство, каноническое и купеческое право, обычаи и деловые обыкновения. Кроме того, определенное значение для развития судебной практики Великобритании имеют решения, принятые в рамках смежных с английской правовых системах Шотландии, Ирландии, Британского Содружества и США, несмотря на отсутствие их обязательной силы. Сюда же может быть отнесена Арбитражная комиссия Тайного совета, являющаяся последней инстанцией для тех стран Содружества, верховные суды которых не имеют апелляционной инстанции. В качестве самостоятельного источника английского права выступают труды известных юристов прошлых столетий относительно сведений об имеющихся судебных прецедентах, а также работы наиболее авторитетных современных авторов*(104).

К источникам гражданского права стран англосаксонской системы относятся судебный прецедент (judicial precedent - англ.), что отличает английское право от права континентального, где судебный прецедент не является источником права в формальном смысле. Англия здесь все устроила на свой особый манер. С древних времен решения судов в этой стране имели исключительный авторитет, приобретая силу закона там, где обнаруживался пробел в позитивном законодательстве. Суды в таких случаях фактически замещали собой законодателя.

Английское общее право многим известно именно как "прецедентное право" (case law - англ.), или "право, сделанное судьями" (judge made law - англ.). Сами судьи, впрочем, не спешат с этим безоговорочно соглашаться, указывая на все же вспомогательную роль судебных прецедентов относительно позитивного законодательства, т.е. на вторичность прецедентов относительно прямого указания законодателя, парламента. Иными словами, акты парламента имеют абсолютный приоритет в английском суде. Другое дело, когда парламентарии, а до того королевская власть не обозначили четко и однозначно свою позицию по какому-либо вопросу, вынесенному на решение английского суда.

Со временем в стране сформировалась целостная система судебных прецедентов - со своей иерархией, правилами и процедурами нормотворчества. Дело в том, что не все решения английских судов автоматически образуют судебный прецедент, имеющий силу обязательной для следования судами нормы права. При сложившейся на сегодняшний день иерархии английских судов силу прецедента будут иметь решения высших судебных инстанций - апелляционного суда (Court of Appeal) и палаты лордов (House of Lords) - в отношении всех нижестоящих судей, включая судей Высокого суда правосудия (High Court of Justice), судов графств (county courts) и магистратских судов (magistrature). Здесь имеются в виду так называемые обязывающие прецеденты (binding precedents - англ.), создаваемые решениями высших судов, обязательные для всех судов по нисходящей линии, которые, таким образом, должны руководствоваться указанными прецедентами при принятии собственных решений по аналогичным делам.

От обязывающих прецедентов следует отличать "убедительные прецеденты" (persuasive precedents - англ.). Эти последние прецеденты, включая решения Судебного комитета при королевском Тайном совете (Judicial Committee of the Privy Council), а также решения высших судебных инстанций близких - по своей правовой системе - стран, таких как США или Австралия, не могут служить прямым указанием английским судам, но по возможности учитываются этими судами в интересах обеспечения единообразия правоприменительной практики в рамках всей международной системы англо-американского права.

Суть прецедентного права заключается в доктрине судебного прецедента - stare decidis, закрепляющей правило обязательного следования нижестоящего суда решению вышестоящего при вынесении решения по аналогичному делу. Стабильность прецедентного права обеспечивалась в Англии невозможностью пересмотра решений, вынесенных высшей инстанцией. Жесткая доктрина stare decidis в Великобритании была значительно смягчена в результате принятия сначала Палатой лордов в 1966 г., а затем Высоким судом правосудия в 1984 г. и Апелляционным судом в 1992 г. собственных заявлений о том, что они считают возможным отходить от прежде вынесенных ими судебных решений. В США Верховный суд вправе отходить от своих прежде вынесенных решений, если найдет их применение неуместным.

Несмотря на бурный рост законодательной активности, отмечаемой в последнее время, многие важные вопросы общественной жизни до сих пор урегулированы исключительно нормами, содержащимися в судебных решениях. Наиболее общие нормы и принципы содержатся в основном в прецедентном праве. Данное обстоятельство объясняется узким характером английской правовой нормы, приспосабливающейся под обстоятельства конкретных ситуаций.

Особенностями источников права США являются наличие писаной Конституции, большее, чем в Великобритании, распространение деловых обыкновений в качестве источника права, отнесение к источникам права заведенного порядка (course of dealing), т.е. единообразного предшествующего поведения сторон конкретной сделки, а также существование самостоятельных систем отдельных штатов. Гражданские отношения в США регулируются главным образом на уровне законодательства и прецедентного права штатов. Общего прецедентного права не существует.

Законодательство стран общего права отличается отсутствием кодифицированных нормативных актов. Законы посвящены, как правило, конкретному вопросу и не содержат норм общего характера. Ряд нормативных актов имеет наименование "кодекс", например Единообразный торговый кодекс США, однако являются в большой мере обобщением законодательных актов и не кодексами в том смысле, который им придается в странах романо-германской правовой системы. Верховенство закона в Великобритании предполагает также то, что он не может быть предметом обсуждения в суде.

В рамках романо-германской правовой системы отсутствие кодификации привело к появлению кодексов материального и процессуального права. В английском же праве достаточно часто имеет место смешение материальных и процессуальных норм, примером которого может служить институт доверительной собственности, разработанный в ходе процессуальной деятельности суда справедливости.

Источники права Европейского Союза. Тенденция к сближению правовых систем в Европе, обусловленная развитием торгового оборота, привела к образованию европейского гражданского права, источниками которого являются международные соглашения, законодательство Европейского Союза, судебная практика, обычаи делового оборота*(105).

В основе Европейского Союза лежит Римский договор, т.е. международное соглашение об учреждении Европейского Экономического Сообщества (ЕЭС), подписанное рядом стран в 1957 г. в Риме. В 1992 г. был принят Маастрихтский договор о создании Европейского Союза (ЕС), согласно которому высшими органами Европейского Союза являются Европейский Парламент, Совет Европейского Союза, Комиссия и Суд.

В соответствии с указанными соглашениями органами Европейского Союза могут издаваться правовые акты, юридическое значение которых неодинаково.

Во-первых, правовые акты органов Европейского Союза обязательны для применения на территории каждого государства - члена Союза. К ним относятся регламенты и директивы. Регламенты имеют обязательную силу и прямое действие на территории Европейского сообщества, т.е. законодатели разных стран ЕС должны включить текст регламента в качестве правовой нормы в законодательство своей страны. В отличие от унификации, которая влечет за собой полное единообразие, директива оставляет для государств - членов ЕС больший простор для собственного правового регулирования, так как директива обязательна в отношении ожидаемого результата, но сохраняет за национальными властями свободу выбора форм и методов действий.

Во-вторых, органы Европейского Союза издают рекомендации и заключения, которые не являются обязательными, однако в соответствии с практикой Европейского суда такие акты рекомендуется принимать во внимание, в частности, если они дополняют нормы обязательных правовых актов.

Прецедентное право составляет очень важную группу норм права Европейского Союза. Его источниками служат решения судов Европейского Союза, которых в настоящее время два: Суд Европейских сообществ и Трибунал первой инстанции.

В силу ст. 220 Договора о Европейском сообществе "Суд обеспечивает сохранение единообразия права Сообщества при толковании и применении настоящего Договора". Установленные судами Союза правила считаются обязательными для национальных судов всех государств-членов, а равно для самого Суда и Трибунала.

Прецедентное право Союза постоянно развивается и эволюционирует. В настоящее время при выведении новых правил Суд часто ссылается не на конкретные статьи Договора о Европейском Союзе и даже не на свои прежние решения, а на сложившееся прецедентное право.

Характеризуя права Европейского Союза, нельзя не коснуться вопроса о работе, связанной с подготовкой Европейского гражданского кодекса. Идея проекта Европейского единообразного торгового кодекса пока сведена лишь к разработке Принципов европейского договорного права, являющихся по своей правовой природе торговыми обычаями.