Извлечения из конституций юстиниа1 о составлении дигест, об их обнародовании и утверждении 13 глава

71 На этом же основании претор установил и два других иска:

exercitoria и institoria; первый имеет место тогда, когда отец или господин назначал сына или раба капитаном корабля, и когда с ним вступили в сделку относительно предмета, над которым он был назначена начальником. Так как, по-видимому, даже этот предмет стал предметом юридического отношения по воле отца или господина, то претор считал справедливым дать (против него) иск на полное удовлетворение. Даже хотя бы кто-нибудь назначил правителем корабля/постороннее лицо, раба или свободного, то против него дается этот преторский иск. Exercitoria же иск называется потому, что тот, кому принадлежит ежедневный доход от корабля, называется exercitor. Формула же называемая Institoria, имеет место тогда, когда кто-либо, поручает заведывание таверной или каким-нибудь промыслом своему сыну или рабу и когда с ним будет заключен какой-либо договор по поводу того дела, для которого он назначен. Этот иск называется institoria потому, что тот, кто назначается заведующим таверной называется institor; и сама эта формула составляется in solidum т.е. на целостное удовлетворение.

 

72 Кроме того против отца и господина установлен еще иск tributoria, когда сын или раб пользуется с ведома отца или господина своим пекули-арным имуществом для ведения какого-нибудь промышленного предприятия, какой бы оно ни было цены; ибо если с этим сыном или рабом будет заключен какой-либо договор касательно этого торгового предприятия, то претор судит таким образом, что все товары и прибыль от них должны быть разделены по соразмерности требований между отцом или господином, если ему что-либо следует, и прочими верителями; и так как раздел наличности предоставлен самому отцу или господину, то в случае, если кто из верителей будет жаловаться, что ему уделено меньше, чем следовало, претор предоставляет ему иск, который называется tributoria.

73 Кроме того введен был иск о пекулие и том, что издержано в пользу отца или господина. Хотя бы сделка заключена была без согласия отца или господина, однако, если что-нибудь пойдет в его пользу, то он должен возвратить все приобретенное, а если ничто не поступило в его пользу, то он (отец или господин) отвечает в том размере, какой допускает пекулиум. (Обращенными в пользу господина признаются все необходимые издержки, сделанные в его интересе рабом, например, когда он, взяв взаймы, удовлетворил его кредиторов, или поправил постройку, готовую обрушиться, или купил для его семейства хлеба или землю, или какую-либо иную необходимую вещь). Поэтому, если, например из десяти, положим, сестерций, которые твой раб получил взаймы от Тиция, пять уплатить твоему верителю, а остальные пять истратить каким-либо образом, то тебя следует присудить к уплате пяти сестерций в полной сумме, а за остальные пять ты будешь отвечать в размерах пекулия. [Из сказанного, конечно, очевидно, что, если все десять сестерций будут обращены в твою пользу, то Тиций может требовать все десять сестерций]. В самом деле, хотя существует один иск о пекулие и о том, что обратилось в пользу отца или господина, однако ж иск этот имеет два осуждения. И поэтому судья, перед которым вчинается этот иск, обыкновенно прежде исследует, обратилось ли предприятие в пользу отца или господина, и не переходит к оценке пекулия, пока не узнает, что или ничего не обратилось в пользу отца или господина, или обращено не все. А когда возникает вопрос о количестве и ценности пекулия, то сперва вычи тывается все то, что следует с сына или раба отцу или господину и тому кто находится в его власти, а затем только остаток считается пекулием Иногда, однако, из пекулия не вычитывается долг сына или раба лицу, со' стоящему во власти отца или господина, если, например, тот, кому раб тлл\ сын должен, находится в его пекулие.

74 Впрочем, нет сомнения в том, что лицо, вступившее в сделку по приказу отца или господина, может, несмотря на institoria и exercitoria, также вчинать иски de peculio или иск de in rem verso. Но было бы неразумным взять на себя труд доказывать, что заключивший договор имеет пекулий и что из этого имущества он, истец, может быть удовлетворен, или доказывать, что то, что служит предметом иска, обращено в пользу отца или гос-

 

подина, если, посредством одного из упомянутых исков (institoria и exercitoria) можно без сомнения получить полное удовлетворение. Равным образом тот, кому предоставляется actio tributoria, может пользоваться иском о пекулие и de in rem verso. Но ему, конечно, по большей части, удобнее прибегать скорее к этому иску, чем к трибуторному. При actio tributoria обращается внимание только на ту часть пукулие, которая состоит в товарах, которыми торговал сын или раб и на те выгоды, которые получаются от этого; а в иске о пекулие принимается в рассчет целое peculium; и действительно, каждый может на торговое предприятие обратить например третью, четвертую ли даже меньшую часть пекулия, а большую часть может иметь в других предметах; этим иском мы должны в особенности пользоваться в том случае, если можно доказать, что все то, что дал заключивший сделку, было обращено в пользу отца или господина; ибо согласно тому, что было сказанно выше, таже формула употребляется в иске de peculio et de im rem verso.

75 На случай преступления, совершенного сыновьями и рабами, - если они, например, совершили кражу или нанесли обиду - установлены нок-сальные иски, по которым отцу или господину предоставляется или принять на себя последствия совершенного преступления в виде вознаграждения, или же выдать головою виновного; было бы несправедливым, если бы их преступность причиняла, кроме им самим, еще убыток родителям и господам.

76 Иски о вознаграждении вреда установлены или законами, или эдиктом претора. Законом, например, XII таблиц установлен иск о воровстве; об умышленном вреде законом Аквилиевым; эдиктом претора установлены, например, иск об обидах и иск об имуществах, отнятых насилием.

77 Все ноксальные иски направляются против виновного; а именно, если твой сын или раб совершит преступление, то, пока он состоит в твоей власти, иск имеет место против тебя; если он перейдет под власть другого, иск будет иметь место против этого последнего; если же он станет самостоятельным человеком, то иск предъявляется прямо против него и выдача головой виновного уже прекращается. С другой стороны, и прямой иск может сделаться иском о вознаграждении убытка. Если, примерно, отец семейства совершит преступление, и дает себя усыновить или сделается твоим рабом, (что, как мы сказали в первой книге, бывает в некоторых случаях), то с того момента начинается против тебя иск о вознаграждении, между тем как прежде иск был прямой.

78 Но если сын совершит преступление против отца или раб против господина, то не возникает никакого иска, так как между мною и тем, кто находится в моей власти, не может возникнуть никакого обязательства, и хотя бы он перешел во власть другого, или стал самостоятельным человеком, ни против него самого, ни против того, в чьей власти он теперь состоит, не может быть вчинаем иск. Вот почему возникает вопрос, если чужой раб или сын совершит преступление против меня и затем перейдет под мою

 

власть, то погашается ли иск, или остается. По мнению наших учителей иск уничтожается, так как иск сведен к тем условиям, при которых он с самого начала не мог бы существавать и поэтому я не могу предъявлять иска, даже если бы виновник вышел из моей власти; приверженцы противоположной школы полагают, что иска не может быть до тех пор, пока виновный находится в моей власти, так как я сам не могу предъявить иска против самого себя, а когда он выйдет из-под моей власти, тогда иск приобретает снова силу.

79 Когда же сын семейства отдается в кабалу за ущерб, причиненный проступком, то основатели противоположной школы полагают, что требуется троекратная манципация, так как законом XII таблиц постановлено, что сын освобождается из-под отеческой власти только после троекратной манципации. Сабин же и Кассий и прочие представители нашей школы думали, что достаточно одной манципации и, действительно, троекратная манципация относится, по закону XII таблиц, к случаям добровольной манципации.

80 Так обстоит дело относительно лиц, находящихся под властью, если по поводу заключенного договора или совершенного ими преступления вчинается против других иск; относительно же тех, которые находятся под властью мужа или in mancipio, применяется такой правовой порядок: когда предъявляется иск вследствие договора этих лиц, и если они не защищаются своим властелином in solidum, то продается все то имущество, которое бы им принадлежало, если бы они не подчинились его власти. Но если, с восстановлением измененной правоспособности, с этими лицами возникала бы тяжба и разбирательство в суде, основанное на преторской власти, и если бы они не защищались против этого иска, то можно предъявить иск даже против женщины, пока она остается под властью мужа, так как в этом случае соизволение и утверждение со стороны опекуна не требуются.

81 Итак, чтобы это значило? Хотя ему (о чем мы только что сказали) и не было позволено передавать умерших рабов (обиженному лицу), однако, если кто выдает того, кто скончался естественною смертью, то освобождается.

82 Теперь же мы должны сказать, что вчинать иски мы можем или от своего собственного имени или от чужого, в качестве например, представителя в процессе, уполномоченного, опекуна, попечителя, между тем как во времена господства старого судопроизводства предъявлять исков от имени третьего лица не дозволялось, за исключением некоторых случаев.

83 Представитель в процессе назначается определенными словами в присутствии ответчика; именно истец назначает когнитора следующими словами: "Та/с как, примерно, требую я от тебя землю, то по этому делу назначаю тебе когнитором Луция Тиция". Противник же следующими словами: "Так. как ты требуешь от меня землю, то по этому делу я назначаю когнитором Пубилия Мевия". Истец может и так сказать: "так как я желаю предъявить против тебя иск, то назначаю для этого дела когнитора". Противник же так: "так как ты желаешь предъявить против меня

 

иск, то назначаю для этого дела когнитора". Безразлично, назначается ли когнитор, находящийся в отсутствии или имеющийся налицо; но если ког-нитором назначен отсутствующий, то он будет считаться когнитором со времени, когда узнает о своем назначении и примет на себя обязанности когнитора.

84 Прокуратор же для ведения тяжбы не назначается торжественными словами, а вследствие одного только поручения, причем противная сторона могла не только отсутствовать, но даже вовсе не знать о назначении. Некоторые юристы даже полагают, что прокуратором признается и тот, кому не дано поручения, если он только добросовестно ведет дело и представляет обеспечение, что сторона, от имени которой он ведет дело, признает совершенные им юридические действия, хотя и получивший поручение в большинстве случаев обязан представить обеспечение; ибо в начале процесса часто ничего не знают о данном поручении и обнаруживается это после перед судьею.

85 Каким образом назначаются опекуны и попечители, изложено в первой книге.

86 Тот, кто предъявляет иск от чужого имени, получает интенцию от доверителя, а кондемнацию обращает на себя. Если, например, Луций Ти-ций вчинает иск вместо Публия Мевия, то формула составляется следующим образом: "Если окажется, что Нумерш Негидий должен дать десять тысяч Публию Мевию, то судья, присуди Нумерий Негидия уплатить Пуцию Тицию десять тысяч сестерций. Если же сказанного не окажется, то оправдай". Предъявляя вещный иск, представитель в процессе говорит:

"такая-то вещь по праву Квиритов принадлежит Публию Мевию" и обращает на себя кондемнацию.

87 Если является кто-нибудь со стороны противника, и с ним начинается иск, то интенция составляется в том смысле, что ответчик (замещенный) должен дать, кондемнация же обращается на лицо, отвечающее по иску. В случае предъявления вещного иска, личность ответчика не обозначалась в интенции, все равно, берет ли кто на себя защиту от своего или чужого имени, так как в интенции указывается только то, что вещь принадлежит истцу.

88 Теперь мы должны рассмотреть, в каких случаях должен представить обеспечение ответчик или истец.

89 Итак, если я примерно, вчинаю против тебя вещный иск, ты обязан дать мне обеспечение; казалось справедливым, чтобы ты дал обезпечение именно потому, что тебе предоставляется временное владение предметом, относительно которого твое право собственности считается еще сомнительным, и чтобы я имел возможность в случае твоего проигрыша пользоваться иском против тебя и твоих поручителей, если бы ты не хотел возвратить мне ни самой вещи, ни ее стоимости.

90 Тем более ты должен дать мне обеспечение, ежели ты отвечаешь по исковому делу от имени другого.

 

91 Впрочем так как вещный иск бывает двух родов - иск вчинается или посредством петиторной формулы или посредством sponsio - то в случае предъявления иска посредством петиторной формулы применялась стипу-ляция, которая называется judicatum solvi (т.е. истец стимулировал, чтобы ему было уплачено то, что будет присуждено). В случае же предъявления иска посредством sponsio имеет место та стипуляция, которая называется pro praede litis et vindiciarum (т.е. торжественное обещание ответчика в случае своего присуждения возвратить истцу как вещь, так и плоды от нее).

92 Петиторная формула та, в которой истец утверждает, что вещь его.

93 Посредством спонсии мы предъявляем иск следующим образом: мы вызываем противника посредством такой спонсии: "Если раб, о котором идет судебный спор, по Квиритскому праву мой, то обещаешь ли дать двадцать пять сестерций?" Затем мы предлагаем формулу с интенцией, что обещанная сумма должна быть нам дана. Этою формулою мы только тогда выигрываем, когда мы докажем, что вещь наша.

94 Эта обещанная денежная сумма однако не взыскивается; она и не штрафная, но преюдициальная, и потому только назначается, чтобы заставить судью решить спорный вопрос по существу; вот почему и ответчик не требует посредством стипуляции со стороны другого лица обещания; она названа стипуляцией pro praede litis vindiciarum потому, что заступала место поручителя или поручителей, которые во время исключительного господства старого судопроизводства давались временным владельцем истцу в обеспечение денежной суммы и временного владения т.е. вещи и произведенного ею приплода.

95 Впрочем при разбирательстве дел в центумвиральной коллегии, обещанную сумму мы требуем не посредством формулы, но посредством торжественного иска, призывая только ответчика к внесению сакраментального штрафа в пятьсот ассов, причем это sponsio обыкновенно бывает на сумму ста двадцати пяти сестерций по закону-------------

96 Сам же истец, вчинавший вещный иск, не представляет обеспечения если ведет тяжбу от своего имени.

97 Если тяжба ведется с помощью когнитора, то ни от него самого ни от доверителя не требуется никакого обеспечения. Так как тако? заместитель назначается на место доверителя посредством определенных и как бы торжественных слов, то он и действительно уподобляется представляемому лицу.

98 Если прокуратор выступал со стороны истца, то он должен был обеспечить противника в том, что доверитель даст впоследствии свое соизволение и утверждение на совершенные юридические действия, так как можно было опасаться, что доверитель вчинит иск вторично по тому же самому делу. Этой опасности нет, если спор ведется чрез когнитора, так как всякий, который для ведения тяжбы представляет заместителя - когнитора, не будет иметь по поводу данного дела больше исков, чем если бы сам вел тяжбу.

 

99 Опекуны и попечители должны были, по словам эдикта, давать обес печение наравне с прокураторами; иногда же их освобождали от представ ления обеспечения.

100 Так поступают, если предъявляется вещный иск; если же личный, т на вопрос, должно ли быть дано обеспечение со стороны истца, мы ответш то же самое, что сказали о вещном иске.

101 Если же со стороны ответчика явился кто-нибудь от чужого имени. то он должен всегда представить обеспечение, ибо никто не почитается способным быть защитником чужого дела без представления обеспечения. Но если иск вчинается против когнитора, то замещенное лицо должно дать обеспечение, а если против прокуратора, то сам прокуратор. То же самое касается опекуна и попечителя.

102 Поэтому, если кто вступает в ответ по личному иску от своего имени то обыкновенно дает обеспечение judicatum solvi в исключительных случа' ях, которые определяются самим претором. Причина этих обеспечение двоякая: обеспечение представляется смотря по роду (свойству) иска или пс пицу (ответчика), так как оно подозрительно; по свойству иска дается обеспечение, например, при actio judicati, depensi или при judicium de moribu' mulieris; смотря по личности обеспечение дается, когда, например, предъявляется иск против того, который уже сделался несостоятельным или имущество которого взято кредиторами во владение или выставлено на публичную продажу или когда тяжба ведется с тем наследником, которого претор (по поводу долгов) нашел ненадежным.

103 Все суды основываются или на предписании цивильного права (законный суд) или на преторской власти.

104 Законные суды суть те, которые происходят в самом городе Риме или на пространстве тысячи шагов от Рима между римскими гражданами и при содействии одного судьи. Эти суды, по закону Юлия, определяющему общие положения юрисдикции, погашаются, если не были окончены в течение года и шести месяцев. Это и есть то, что обыкновенно говорят: "по Юлиеву закону спор прекращается по истечении года и шести месяцев".

105 На преторской власти основываются суды, состоящие из рекуператоров, и те, которые совершаются при содействии одного судьи, когда судья или одна из тяжущихся сторон принадлежат к Перегринам. В таком положении находятся все те суды, которые происходят в городской черте Рима как между римскими гражданами, так и между перегринами. Эти суды основываются на преторской власти, потому что они имеют силу до тех пор, пока сохранял свою власть тот, кто назначил эти суды.

106 Если в суде, основанном на преторской власти, совершается разбирательство дела по вещным или личным искам с помощью формулы пре-торского права или посредством формулы с обозначением интенции по цивильному праву, то впоследствии, тем не менее, истец может возобновить тот же спор согласно с гражданским правом, и потому необходимы возражения для воспроизведения силы того факта, что дело уже раз разбиралось в суде.

 

107 Если в законный суд предъявлен личный иск по формуле, интенци? которой составлена по гражданскому праву, то вторично по самому смыслу закона нельзя вчинать иска по тому же делу; поэтому эксцепция излишня Если же вчинен иск вещный или иск по фактическим обстоятельствам, те впоследствии, тем не менее, ipso jure можно вчинать тот же иск, и поэтому необходима эксцепция уже состоявшегося судебного решения или дела, доведенного уже до момента litis контестации.

108 Другое применялось при старой форме судопроизводства; именно раз о каком-либо предмете предъявлен был иск, то нельзя было вновь вчинать того же самого спора; и вообще употребление возражений в те времена было не такое, как теперь.

109 Впрочем judicium может быть на основании закона - ex lege, но оно может не быть законным - legitimum; и наоборот, оно может быть не по закону - поп ех lege, а будет законным - legitimum. Если например в провинциях вчинается иск по закону Аквилия, Овиния, или Фурия, то суд будет основываться на преторской власти; то же самое бывает, если мы предъявляем иск в Риме у рекуператоров или у одного судьи, когда кто-нибудь из тяжущихся принадлежит к перегринам. С другой стороны, если суд по эдикту претора происходил в Риме, состоял из одного судьи и все участвующие в нем принадлежали к числу римских граждан, то такой суд будет законным.

110 Здесь следует сказать, что претор все иски, проистекающие из закона или сенатского постановления, обыкновенно составляет навсегда, а иски, зависящие от его собственной юрисдикции даются обыкновенно на годичный срок.

111 Иногда же претор издает иски навсегда, как бы в подражание цивильному праву; сюда относятся те иски, которые претор дает владельцам наследственного имущества и прочим лицам, заступающим место наследника. Иск явного воровства, хотя и находится в преторской юрисдикции, однако дается бессрочно; и это вполне правильно, так как вместо уголовного наказания назначен только денежный штраф.

112 Наоборот, не все иски, предоставленные законом или данные претором, вчинаемые против данного лица, могут быть предъявляемы против его наследников; есть ведь очень известное правило, по которому ни по закону, ни по предписанию претора, нельзя вчинать против наследника штрафного иска по причине преступления, как например иск о краже, об имуществах, отнятых насилием, об обидах, иск умышленного вреда. Но эти самые иски принадлежат наследнику умершего истца, которому не отказывают в них, исключая иска об обидах и иных подобных.

113 Иногда впрочем иск, хотя проистекающий из договора, не предоставляется ни наследнику ни против наследника, а именно наследник адсти-пулятора не имеет права иска, но не ответствует тоже по иску и наследник спонсора и фидепромиссора.

114 Нам остается еще сказать, какая обязанность судьи, ежели, до решения дела, ответчик удовлетворит истца после ответа на иск, - должен ли су-

 

дья оправдать ответчика или скорее присудить на том основании, что при начатии суда ответчик находился в опасности быть присужденным. Наши учителя думают, что судья должен его оправдать, не обращая внимания на род суда. В этом смысле прежде обыкновенно говорилось, что по мнению Сабина и Кассия все суды суть освобождающие. Основатели противоположной школы такого мнения об исках bonae fidei, так как в исках этого рода судье предоставляется свобода. Такую же свободу имеет судья и в вещных исках, так как и в этом случае словами формулы определяется только то, чтобы ответчик был освобожден, если возвратить вещь, конечно, когда иск предъявлен посредством петиторной формулы. Но это не подлежит сомнению, что вещи, о которых идет спор, требуются в интенции и слова кондемнации должны быть поставлены в начале формулы. ______иногда же________есть и такие личные иски, при которых

не дозволяется________.

115 Вслед за этим мы рассмотрим вопрос о возражениях.

116 Возражения были установлены ради защиты ответчиков, ибо часто случается, что кто-либо ответствен по цивильному праву, однако несправедливо было бы осуждать его; итак, например, если бы ты обязал меня стипуляционным образом отсчитать тебе деньги будто взаймы, и я бы не отсчитал; не подлежит сомнению, что я могу от тебя потребовать эти деньги, ты должен их дать, так как ты обязан в силу стипуляции, но так как было бы несправедливо осудить тебя под этим предлогом, то ты должен защищаться возражением злого умысла. Равным образом, если я условлюсь с тобою, что не буду требовать от тебя уплаты того, что ты мне должен, то тем не менее по закону я имею право требовать от тебя возврата денег, так как обязательство не прекращается частным соглашением; но решено, что в случае требования, я устраняюсь в силу возражения последовавшего соглашения.

117 Возражения имеют место также в тех исках, которые не направляются на лицо. Если ты, например, страхом или злым умыслом склонил меня дать тебе манципационным образом какую-либо вещь в собственность и будешь ее от меня требовать, то мне дается возражение, посредством которого ты устраняешься, если я докажу, что ты заставил меня согласиться под влиянием угроз или обмана. Точно также, если ты купишь заведомо от невладельца имение, которое служит предметом судебного спора и будешь требовать его от владельца, то т^бе противопоставляется возражение, посредством которого ты, во всяком случае, будешь устранен.

118 Одни возражения были помещены претором в его эдикте; другие же он составляет, расзследовав дело. Все эти возражения берут свое основание из законов, или из других частей права, заменяющих законы или созданы юрисдикциею претора.

119 Все возражения составляются в опровержение того, что утверждает истец. Если ответчик примерно скажет, что истец делает что-либо со злым умыслом, требуя, например, денег, которых не давал, то возражение формулируется следующим образом: "Если же в этом деле ничего не сделано

 

со злым умыслом со стороны Авла Агерия и не делается ". Равным образом, если бы говорили, что деньги требуются вопреки соглашению, то эксцепция получает примерно такой вид: "Если между Авлом Агерием и Нумерием Негидием не состоялось частного соглашения не требовать возврата этих денег". Одним словом, во всех прочих исках возражение составляется обыкновенно подобным же образом, конечно, потому, что всякая эксцепция есть отрицательное предложение ответчика, но вносится в формулу таким образом, чтобы сделать кондемнацию условной, т.е. чтобы судья присудил ответчика к уплате в том только случае, когда в деле, о котором идет речь, ничто не было сделано посредством обмана со стороны истца, и чтобы судья присудил к уплате в том только случае, когда не произошло никакого частного соглашения о нетребовании денег.

120 Возражения называются или прекратительными (постоянными) или отлагательными (временными).

121 Прекратительные - это те, которые имеют силу навсегда и не могут быть избегнуты, когда, например, заключена сделка под влиянием психического принуждения, или посредством обмана, или когда действие противно закону или сенатскому постановлению, или когда судебный приговор уже решил данный вопрос, или дело было доведено до момента контестации иска, равным образом и тогда, когда состоялось частное соглашение не требовать вовсе удовлетворения.

122 Временные - это те возражения, которые имеют силу на определенный срок, например, до срока того соглашения, которое заключено, например, чтобы в течение пяти лет не требовать осуществления известного обязательства, ибо по истечении этого срока возражение теряет силу. Упомянутому возражению подобно (аналогично) возражение litis dividuae и rei residuae. Если кто-нибудь требует судебным порядком с противника часть долга и в течение той же самой претуры требует исковым порядком оставшуюся часть, то устраняется тем возражением, которое называется возражением о разделении тяжбы. Далее, если тот, кто имел с одним и тем же лицом много исков, начнет одни из них, а другие отложит с тем, чтобы вчинать их у других судей, то если он в течение одной и той же претуры будет вчинать те иски, которые он отложил, то он устраняется в силу возражения об остальной вещи.

123 Кому противопоставляется отлагательное возражение, тот должен наблюдать за тем, чтобы отложить иск, в противном случае, если он вчинит иск, несмотря на возражение, то проигрывает тяжбу. Да и после того времени, по истечении которого, не вчиная иска, он мог избежать возражения, он уже не имеет права жалобы, так как представил дело в суде и оно было оставлено без последствий в силу возражения.

124 Возражения бывают отлагательные, не только относительно времени, но и относительно лиц, каковы возражения доверительные, если, например, тот, кто в силу эдикта не имеет права назначать когнитора, вчинает иск посредством когнитора, или если тот, кто имеет право назначать когнитора, назначит когнитором лицо, которое не имеет права принять когниту-

 

ры; и так, если представляется доверительное возражение, то истец может сам вчинать иск, если он не вправе назначить когнитора; а если заместитель не может на себя принять когнитуры, то истец имеет полное право вести свою тяжбу или лично или назначить взамен себя другого когнитора и как в первом так и в последнем случае он может избегнуть возражения; если истец оставит такое возражение без внимания и будет вести дело посредством когнитора, то он проиграет дело.

125 Но если ответчик не воспользуется по ошибке прекратительным возражением, то дело приводится в первоначальное положение ради сохранения возражения; если же он не воспользуется отлагательным возражением, то еще вопрос, восстановляются ли его прежние права.

126 Иногда случается, что возражение, которое с первого взгляда представляется справедливым, несправедливо вредит истцу; в этом случае нужно для помощи истцу другое средство, которое называется противовозра-жением, ибо оно отклоняет и уничтожает силу возражения. Если я, например, условился с тобою не требовать от тебя денег, которые ты мне должен, а потом мы условились в обратном, т.е., чтобы я мог их требовать, и если ты, в случае предъявления с моей стороны иска против тебя, представишь возражение, что ты тогда только подлежал бы осуждению, когда бы не было условлено, что я не буду требовать денег, то мне вредит эксцепция последующего соглашения и этот факт тем не менее остается справедливым, хотя мы впоследствии условились в противном. Но, так как устранить меня возражением было бы несправедливо, то мне предоставляется отвод твоего возражения на основании последующего соглашения в такой форме: "если впоследствии не состоялось соглашения в том, чтобы я мог требовать эти деньги ".

126а Точно также, если банкир будет требовать цены вещи, проданной с публичного торга, то ему противопоставляется возражение, что покупатель будет присужден к уплате в том только случае, когда ему передана купленная вещь, и это правильная эксцепция. Но, если на публичных торгах наперед объявлено, чтобы вещь была передана покупателю не раньше уплаты цены, то банкир может предъявить следующую реплику: "или если наперед объявлено, чтобы вещь была передана покупателю не раньше, чем он уплатит цену купленной вещи ".

⇐ Предыдущая891011121314151617Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: