Глава 3. Юридические формы предприятия
Что выбрать из соображений защищенности, простоты, налогообложения
В свое время предпринимателям было непросто определить наилучшую юридическую форму для предприятия, которое они собирались основать или приобрести. Однако в наши дни выбор существенно облегчился. Благодаря изменениям, произошедшим в период с начала 1990-х гг. по начало XXI в. в налоговом законодательстве и корпоративном праве, американские предприятия все чаще создаются в форме компаний с ограниченной ответственностью (Limited Liability Companies, LLCs). В этой главе мы рассмотрим причины, по которым стоит использовать именно такую форму. Информация не является исчерпывающей; существуют целые книги, посвященные данной теме.
При том что многие предприниматели считают LLC оптимальным вариантом, иногда в силу вступают соображения, более важные, чем простота – главная привлекательная особенность LLC, – и появляются основания построить бизнес иначе. Предприниматель или топ-менеджер, планирующий реорганизацию компании, должен внимательно изучить вопрос об организационно-правовой форме, консультируясь при этом с юристами и специалистами в области налогообложения. Главные параметры Четыре главных параметра, которые необходимо оценить предпринимателю или топ-менеджеру при выборе юридической формы бизнеса, – это: 1) ответственность; 2) контроль; 3) простота привлечения новых инвесторов; 4) налоги. Вообще говоря, бизнес может существовать как единоличная собственность, товарищество или корпорация. Внутри каждой из этих категорий возможны варианты, и все они должны быть рассмотрены и оценены. При этом предпринимателю (топ-менеджеру) нужно обдумать следующие вопросы.
Иногда ответы на эти вопросы противоречат друг другу, и здесь стоит обратиться к помощи профессионалов – специалистов в области права и налогообложения. Остаток этой главы посвящен рассмотрению четырех главных параметров, определяющих выбор юридической формы предприятия, и сравнению различных форм.
Ответственность Мы живем в стране крючкотворов и поголовно застрахованы от непредвиденных претензий и ущерба. Страхование обеспечивает нам первую линию обороны, а правильный выбор юридической формы бизнеса – вторую, которая защищает нас от возможной потери состояния. Соглашения о финансировании создают ситуации, в которых кредитор может требовать от заемщика погашения долга из личных средств, но у предпринимателя нет причин возмещать из своего кармана ущерб, причиненный неподконтрольными ему силами, – например, последствия несчастного случая. Поэтому многие предприниматели хотят использовать форму бизнеса, ограничивающую их личную ответственность. Законы различных штатов, в частности, те, которые регулируют определенные виды профессиональной деятельности, такие как медицина, право или архитектура, содержат статьи, не позволяющие профессионалу полностью оградить себя от личной ответственности. И все же, независимо от характера деятельности предприятия, при составлении бизнес-плана обязательно следует продумать вопросы ограничения ответственности. Единоличная собственность не дает защиты, обеспечиваемой другими юридическими формами бизнеса. Такова цена структурной и операционной простоты – основных преимуществ этой формы. По закону единоличный собственник несет всю полноту ответственности по любым типам претензий: он непосредственно отвечает за некачественную продукцию, несчастные случаи, дефолты по кредитам и т. д. Хотя в определенных случаях от этих рисков защищает страхование, а планирование защиты личных активов тоже дает некоторую гарантию, с единоличной собственностью связан высокий уровень персонального риска. Поэтому многие бизнесмены отказываются от использования данной формы даже при том, что она подходит им по целому ряду других параметров, и создают предприятие как отдельное самостоятельное юридическое лицо.
Форма полного товарищества предполагает сходный уровень персонального риска при возникновении претензий. Хотя полному партнеру не грозит судебное преследование за действия других партнеров, общий риск делится на всех. В случае банкротства требования могут быть обращены не только на доходы предприятия или первоначальные вложения в него, но и на личные активы участников. Учитывая это, многие владельцы предприятий сразу создают их в форме, предусматривающей защиту от риска. Страхование и здесь остается главным защитным механизмом против большинства видов риска, но при выборе юридической формы в первую очередь следует думать о том, позволяет ли она оградить личные активы от претензий, относящихся к бизнесу. Иногда новые компании создаются как товарищества с ограниченной ответственностью, хотя имущество учредителя при этом защищено не полностью. Эта юридическая форма позволяет предпринимателю привлекать средства от внешних инвесторов, обеспечивает инвесторам защиту от риска, дает им некоторые налоговые льготы и одновременно минимизирует их влияние на бизнес, т. е. предотвращает размывание контроля. Вместе с тем в товариществе с ограниченной ответственностью должен быть полный партнер, который при возникновении претензий к бизнесу несет неограниченную имущественную ответственность. Можно смягчить ситуацию, сделав полным партнером созданное для этой цели юридическое лицо, но тогда проблема защиты будет решена ценой усложнения бизнеса. Корпорация предлагает более высокую степень защиты от риска. В норме, за исключением особых случаев, ее активы и обязательства отделены от владельцев. Владелец рискует вложенным капиталом, но взыскание не может быть обращено на его личные активы. Существует несколько разновидностей корпораций, отличающихся друг от друга особенностями налогообложения и другими характеристиками; мы рассмотрим их несколько позднее. Как уже говорилось в начале этой главы, компании с ограниченной ответственностью (LLC) представляют собой сравнительно новую юридическую форму и создаются в соответствии с корпоративным законодательством штатов. К достоинствам LLC относятся ограниченная ответственность и высокая гибкость в решении многих вопросов, включая налогообложение, а также простоту входа и выхода. Эта форма сейчас широко используется при создании предприятий – как начинающих, принадлежащих предпринимателям, так и новых подразделений крупных корпораций. LLC может принадлежать одному или нескольким владельцам, а его деятельностью сравнительно просто управлять. Здесь, как и в прочих случаях, важно действовать в соответствии с избранной формой. Чтобы полноценно пользоваться преимуществами LLC, понадобится преодолеть некоторые специфические препятствия.
Контроль Следующий принципиальный вопрос, который необходимо решить для определения юридической формы бизнеса, – это кто и каким образом будет его контролировать. Если предприниматель вкладывает в бизнес собственные средства и работает единолично, проблему контроля, наверное, можно и не обсуждать. Но как только у него появляется потребность в привлечении средств инвесторов или в найме сотрудников, контроль сразу становится важным пунктом. Это справедливо для всех предприятий; битвы за контроль и борьба доверенностей, начавшиеся в 1980-е гг. и продолжающиеся по сей день, показывают, как велико значение этого вопроса. Контроль можно получить по закону или по договору, что в ряде отношений определяется типом предприятия. Например, по определению ограниченные партнеры в товариществе с ограниченной ответственностью почти или вовсе не участвуют в управлении бизнесом, но договор о создании конкретного товарищества может предоставлять им некоторые права. Корпорацией управляют менеджеры и директора; акционерам их статус позволяет голосовать при избрании совета директоров, но никаких других возможностей влиять на работу корпорации у них нет. Поскольку голоса распределяются пропорционально количеству акций, владение большей частью акций обычно означает полный контроль; однако в договорах нередко предусматриваются определенные уступки акционерам. Довольно обычна практика, когда частная компания позволяет миноритарному инвестору выдвинуть одного или двух членов совета директоров, хотя при отсутствии такого соглашения мажоритарный акционер мог бы сам назначить весь совет. Инвестиционное соглашение может предусматривать изменение полномочий сторон при возникновении определенной – благоприятной или неблагоприятной – ситуации. Полное товарищество действует в соответствии с учредительным договором. В нем могут оговариваться правовые и налоговые аспекты бизнеса, а также более простые вопросы, такие как распределение обязанностей, полномочий и ответственности. У единоличного собственника, очевидно, нет таких проблем с контролем, как у владельца более сложной организации. Однако с ростом предприятия и с появлением наемных работников у него тоже возникает потребность в организационной структуре, определяющей должности и (что более существенно) связанные с этими должностями права и обязанности. Поскольку единоличный собственник несет ответственность за действия сотрудников, ему следует позаботиться о четких должностных инструкциях, программах подготовки и т. п. Хотя юридически контроль полностью остается за ним, понятно, что его сотрудники самостоятельно принимают решения в рамках своих полномочий и, таким образом, тоже получают некоторый контроль. Проще заранее оговорить политику компании в отношении таких полномочий, чем потом пытаться доказать, что сотрудник не имел права делать то-то и то-то. В LLC управление осуществляется советом управляющих, состав которого обычно определяется в операционном договоре. Члены LLC могут договориться между собой о непропорциональном представительстве в совете. Кредиторы зачастую заинтересованы в получении возможностей контролировать бизнес или влиять на его руководство. Такие возможности оговариваются в кредитном договоре, которым может предусматривать представительство в совете директоров, управляющем комитете или иных органах. В договор могут включаться условия-триггеры, при выполнении которых происходит изменение прав кредитора: например, они расширяются, если не достигнуты оговоренные показатели.
Воспользуйтесь поиском по сайту: ![]() ©2015 - 2025 megalektsii.ru Все авторские права принадлежат авторам лекционных материалов. Обратная связь с нами...
|