 |
1. Понятие и система источников гражданского права
|
|
|
|
1. Понятие и система источников гражданского права
1. 1. Понятие источника гражданского права
В литературе понятие «источник права» употребляется в двух значениях – как «материальный источник права» и как «формальный источник права».
Материальный источник права представляет собой причины образования непосредственно права, то есть это все то, что порождает позитивное право, различного рода материальные, имущественные, общественные отношения, непосредственно сама природа человека, воля (закон) бога либо законодателя и т. д. Материальное право именуется также как источник права.
«Формальный источник права» (форма права) выступает как форма внешнего выражения норм действующего права[1].
Под термином «источник права» в теории права понимается форма права, представляющая собой закрепление содержания норм права и способ внешнего выражения. Данную точку зрения разделяют многие ученые, например Г. Ф. Шершеневич[2] источником права считал форму выражения положений права, который имеет значение обязательных средств ознакомления с действующим правом.
Следовательно, под источником гражданского права понимается объективированная форма выражения и закрепления содержания гражданско-правовых норм.
Е. Г. Шаблова и О. В. Жевняк источники отрасли гражданского права характеризуют как формы гражданского права, как способ доведения норм отрасли гражданского права до адресата, а также то, где закреплены нормы гражданского права[3].
А. А. Диденко высказал позицию, согласно которой было предложено исследовать источники отрасли гражданского права в виде официальных форм выражения и закрепления объективного гражданского права, которые санкционировались либо устанавливались государством, придавали им качество нормы гражданского права, что регулирует имущественные и личные неимущественные отношения, связанные непосредственно с имущественными, а также несвязанные с имущественными[4].
|
|
|
Е. А. Суханов и В. В. Долинская, определяя источник гражданского права, используют понятие «форма права»[5]. Однако дальнейшее рассмотрение авторами источников гражданского права показывает, что Е. А. Суханов указывает в качестве источников гражданского права только акты, содержащие нормы гражданского права, а В. В. Долинская понимает право несколько шире и включает в исследуемый предмет также источники возникновения субъективных гражданских прав.
Некоторые правоведы полагают, что главная роль в создании источников современного гражданского права отведена государству. Они отмечают, что источник гражданского права создается не любым субъектом, а лишь тем, кто способен создать именно норму права и в последующем ее охранять, т. е. непосредственно государство. Российский профессор А. П. Сергеев отмечал, что использование понятия «источники гражданского права» слишком буквально, поэтому вместо него необходимо говорить об «источниках гражданского законодательства»[6].
Подводя итог, отметим, что источник права – это официальный способ выражения государственной воли посредством закрепления в нем норм права. Разнообразие подходов и определений свидетельствует о многообразии проявлении сущности понятия источник (форма) права.
1. 2. Система источников гражданского права
Источники гражданского права находятся в правовом пространстве не хаотично. Не смотря на множественность, функционирование источников как регуляторов гражданских правоотношений происходит в тесном взаимодействии друг с другом, что, как считают цивилисты, обусловлено общностью задач, стоящих перед ними. В совокупности они образуют целостную систему с иерархически-вертикальными и горизонтально-координационными внутренними связями. Прежде чем разобраться в компонентах, составляющих систему, нужно определить ее понятие. Общее понятие дано в различных словарях. Система – это множество элементов, находящихся в отношениях и связях друг с другом, которое образует определенную целостность, единство[7]. На сегодняшний день существует огромное количество различных моделей систем источников гражданского права, предложенных авторами, занимающимися исследуемой научной проблемой. Хотелось бы рассмотреть некоторые из них.
|
|
|
Все модели имеют «устойчивое ядро, содержащее те формы права, которые признаются всеми исследователями»[8]. Это закон, ГК РФ или законодательство в целом. Также всеми авторами в качестве источника признается обычай. Это, так называемые, бесспорные источники гражданского права. По поводу остальных имеются споры. Так, рассматривая понятия источников права с точки зрения позитивного и естественного права, нужно учитывать различный подход и к системе.
М. Н. Марченко отмечает, что «естественное право по своей природе и характеру, в отличие от позитивного права, – это в своей основе никак не объективированное и формально не организованное право. Поэтому его компоненты отнюдь не выступают в каком бы то ни было упорядоченном, систематизированном, формально организованном виде[9].
Таким образом, большинство авторов предлагают рассматривать систему источников права (и не только гражданского) только с позиции позитивного права, где можно выстроить четкий и слаженный рабочий механизм в сфере гражданского права[10].
Что касается современного российского права, то система его источников, система каждой отрасли права, в том числе и гражданского права, обладает системной иерархией, где каждый из нижестоящих источников права действителен лишь в той мере, в какой соответствует предписаниям вышестоящих источников. Иерархию норм правапредлагается определять, как структуру соподчиненных норм права, построенную в зависимости от их юридической силы и регулирующую общественные отношения[11].
|
|
|
Надо сказать, что наличие иерархии напрямую зависит от того, какая правовая система существует в том или ином государстве. В России имеет место романо-германская правовая система, для которой характерен тот факт, что господствующим источником права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место занимают законы как акты высшей юридической силы. Вместе все акты составляют гражданское законодательство, которое и является центральным источником гражданского права.
Гражданское законодательство при этом понимают в узком и в широком смысле, где в первом случае это только Гражданский кодекс, и принятые в соответствии с ним федеральные законы, а во втором случае, помимо них, туда включаются и все остальные нормативные акты, как законодательных органов, так и органов исполнительной системы. Важно обратить внимание, что многие цивилисты не признают государственной монополии на правотворчество, базируясь на принципе плюрализма источников гражданского права реально функционирующих в правовой системе РФ. Например, профессор О. Н. Садиков под источниками гражданского права понимает «законодательство или нормативные акты, и обычай. Кроме того, источниками гражданского права он признает международные договоры и судебную практику[12]. Особая дискуссия всегда велась вокруг вопроса о том, входят ли акты судебных органов, международные договоры, акты организаций и договоры в систему источников права. Эта проблема будет рассмотрена в последующих главах работы.
К этому списку часто добавляют еще и акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления[13]. Другие также считают, что хозяйственные органы предприятия издают нормативные акты, действующие внутри данного предприятия, учреждения, организации[14].
В России свою особую роль играет и обычай. Он признан источником гражданского права, так как имеет официальное законодательное закрепление, однако роль обычая как источника не следует переоценивать, ведь он не сможет тягаться с юридической силой закона.
|
|
|
Очень подробно была описана система у Н. Н. Павловой[15]. Она не просто критикует некоторые позиции ученых, но и предлагает собственную обоснованную модель системы источников гражданского права. При построении системы она использует правовой опыт подобного рода от государств, развивающихся на постсоветском пространстве. Систему она делит на части.
Первая часть – Конституции РФ, которую автор считает основополагающим источником гражданского права, вершиной иерархии. По ее мнению, авторы некоторых моделей неоправданно принижают роль и место Конституции РФ в системе. На этом основании автор выделяет ее отдельно от гражданского законодательства, подчеркивая тем самым особую значимость и самостоятельность Конституции РФ как источника гражданского права.
Во вторую часть системы включены три вертикально структурированных блока. Это источники внутреннего права, куда входит блок законодательных и подзаконных источников, блок источников судебно- прецедентного происхождения, и блок источников поднормативного регулирования (как их называет автор); а также блок источников международной составляющей правовой системы российского государства, но не входящих в систему его внутреннего права.
Далее автор выделяет следующие уровни «пирамиды» источников гражданского права:
– высший – Конституция РФ;
– первый (конституционный): Федеральные конституционные законы и решения Конституционного Суда РФ;
– второй (законодательный): Гражданский кодекс РФ; федеральные законы, разработанные в соответствии с ГК и самостоятельно (в том числе кодифицированные), содержащие нормы гражданского права; действующие законы и иные правовые акты РФ и законы бывшего Союза ССР, принятые до введения в действие ГК и применяемые постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ;
– третий (подзаконный), куда входят акты органов исполнительной власти, которые также соподчинены между собой;
– четвёртый (поднормативный) уровень: договоры, правовые обычаи, корпоративные локальные нормативные акты, судебная и арбитражная практика.
В предлагаемой модели отчетливо видно, что автор использовал связи элементов различного рода, как горизонтальные (в виде блоков), так и вертикальные (иерархия по юридической силе), а также значительно расширил количество компонентов системы, по сравнению, со многими другими вариантами, фигурирующими в литературе.
Многокомпонентный состав источников является проявлением специфики частноправового регулирования и гражданско-правовых отношений.
Так или иначе, система источников гражданского права представляет собой совокупность форм гражданского права (элементов системы), согласованных и связанных между собой единством предмета правового регулирования.
|
|
|
