 |
Однако полагаем, что изложенная в письме ЦБ РФ от 18 декабря 2008 г. рекомендация не вполне согласуется с действующим законодательством.
|
|
|
|
Нотариус, руководствуясь ст. 327 ГК РФ и ст. 87 Основ законодательства РФ о нотариате, вправе открыть в кредитных организациях счета для принятия от должников в депозит денежных сумм. В указанных целях нотариусу в соответствии с Инструкцией Банка России N 28-И открывается депозитный счет нотариуса.
В соответствии с п. 2.1 Инструкции N 28-И депозитный счет нотариуса выделен в один из видов банковских счетов.
Представляется, что основанием для открытия данного счета должно являться заключение договора банковского счета, а не договора банковского вклада, поскольку правовой режим такого счета предполагает совершение расчетных операций нотариуса с третьими лицами, например с кредиторами должника по поводу получения ими суммы долга в безналичном порядке.
Однако в п. 6 письма ЦБ РФ от 18 декабря 2008 г. рекомендовано использовать депозитный счет N 42309, который может быть открыт только на основании договора банковского вклада.
Обозначение рассматриваемого счета нотариуса как депозитного не свидетельствует о необходимости открыть именно депозитный счет в его буквальном понимании, который открывается во исполнение договора банковского вклада. Название рассматриваемого счета нотариуса должно подчеркнуть его основную цель - хранить "чужие" денежные средства (от лат. depositum - хранение) отдельно от собственных средств нотариуса, за счет которых происходит финансирование его основной деятельности. Такого рода счета давно известны в банковской практике под различными наименованиями. Однако общими для них являются следующие признаки. Эти счета открываются на имя какого-либо "номинального" владельца. На рассматриваемый счет должны быть зачислены "чужие" денежные средства одного или нескольких лиц. При этом "номинальный" владелец обязуется управлять "чужими" денежными средствами определенным образом в интересах лиц, перечисливших денежные средства. За рубежом такие счета носят название "escrow account". Нет никаких правовых препятствий для открытия аналогичных счетов в Российской Федерации. Отчасти упоминания о таких счетах уже появились и в российском законодательстве, например о счетах доверительного управления.
|
|
|
В связи с изложенным представляется, что депозитный счет нотариуса должен быть открыт на основании договора банковского счета;
д) счета для расчетов с помощью банковских карт (так называемые карточные счета) имеют следующую правовую особенность: все расходные операции, перечисленные в гл. 2 Положения ЦБ РФ от 24 декабря 2004 г. N 266-П, которые начинаются по инициативе владельца счета, могут осуществляться только при помощи банковской карты. Приходные, а также некоторые расходные операции, выполняемые банками на основании распоряжений органов, обладающих властными полномочиями (п. 2 ст. 854 ГК), проводятся в обычном порядке;
е) валютные счета резидентов и нерезидентов и рублевые счета нерезидентов в уполномоченных банках подчиняются режиму, установленному Законом о валютном регулировании;
Ж) специальный банковский счет должника (конкурсного управляющего), открытый в соответствии со ст. 138 Закона о банкротстве. Пунктом 3 ст. 138 данного Закона предусмотрено, что конкурсный управляющий должен открыть в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога. Этот счет открывается на основании договора специального банковского счета. Денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплате услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей. Денежные средства со специального банковского счета должника списываются по распоряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требований кредиторов в порядке, предусмотренном ст. 138 Закона о банкротстве.
|
|
|
Сделки, совершенные с нарушением указанных требований, могут быть признаны недействительными.
4. Вопреки распространенному мнению необходимо сделать вывод, что отдельный банковский счет платежного агента, открываемый на основании Федерального закона от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" (далее - Закон от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ), и отдельный банковский счет банковского платежного агента, открываемый на основании ст. 13.1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках) <1>, являются счетами с общим правовым режимом.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
В соответствии с ч. ч. 14 и 15 ст. 4 Закона от 3 июня 2009 г., N 103-ФЗ и ст. 13.1 Закона о банках при приеме платежей платежный агент или банковский платежный агент обязаны использовать отдельные банковские счета для осуществления расчетов. Платежный агент (банковский платежный агент) обязан сдавать в кредитную организацию полученные от плательщиков наличные денежные средства для зачисления в полном объеме на свой отдельный банковский счет (счета).
Никаких иных правил относительно отдельных банковских счетов платежных агентов Закон от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ и ст. 13.1 Закона о банках не устанавливают.
Соответственно, допустимо сделать следующие выводы:
а) в соответствии со ст. 4 Закона от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ и ст. 13.1 Закона о банках платежный агент (банковский платежный агент), во-первых, может открывать несколько отдельных счетов для учета средств, полученных от плательщиков, и, во-вторых, должен использовать их для целей осуществления расчетов по переводу средств на счета поставщиков. Поэтому платежный агент (банковский платежный агент) вправе зачислить поступившие от плательщиков денежные средства на тот счет, на который ему удобнее;
|
|
|
Б) в соответствии с п. 4.43.1 разд. 4 Положения ЦБ РФ от 26 марта 2007 г. N 302-П счет N 40821 предназначен для открытия лицевого счета платежного агента или банковского платежного агента. Этот счет применяется для учета зачисляемых наличных денежных средств, полученных от плательщиков, и осуществления расчетов при приеме платежей в соответствии с Законом от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ.
Таким образом, счет N 40821 предназначен не только для зачисления наличных денег, полученных от физических лиц, но и для последующих расчетов. К понятию "расчеты при приеме платежей" можно отнести любые расчетные операции, которые так или иначе необходимо совершить за счет собранных средств, в частности, для взаиморасчетов между платежным субагентом и оператором по приему платежей;
В) поскольку законодательство не содержит каких-либо ограничений по кругу операций, выполняемых по отдельным счетам платежных агентов, у банка нет никаких оснований, чтобы не зачислить на счет N 40821 денежные средства, переведенные на него с такого же счета в другом банке. Во-первых, в соответствии с п. 3 ст. 845 ГК РФ банк не вправе контролировать направления использования денежных средств клиента, а также устанавливать другие не предусмотренные законом или договором ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению. Во-вторых, клиент может переводить на счет N 40821, открытый в банке, денежные средства, полученные от плательщиков, для целей осуществления расчетов по переводу средств на счета поставщиков. Например, такая ситуация возможна, если в банке открыты счета поставщиков, на которые требуется перевести необходимую сумму.
Таким образом, представляется, что банк не может знать всех особенностей взаимоотношений платежных агентов с поставщиками услуг. Поэтому банк обязан зачислить денежные средства, поступившие на счет N 40821, в безналичном порядке с другого аналогичного счета платежного агента;
|
|
|
Г) поскольку Закон от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ не возлагает на банк никаких контрольных функций, представляется, что банк обязан выполнить распоряжение платежного агента на перечисление средств, даже если работнику банка очевидно, что такой платеж не связан с расчетами с поставщиком. С целью обезопасить себя от возможных претензий со стороны контролирующих органов банкам рекомендуется включать в договор банковского счета соответствующее условие.
Иной ответ может быть дан, когда платежное поручение, не соответствующее назначению отдельного счета банковского платежного агента, представлено в банк банковским платежным агентом.
В соответствии со ст. 13.1 Закона о банках для осуществления приема платежей физических лиц банковский платежный агент должен заключить с кредитной организацией договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц. Кредитная организация, с которой у банковского платежного агента заключен договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, обязана осуществлять контроль над соблюдением банковским платежным агентом действующего законодательства.
Несмотря на процитированную норму, вопрос о праве банка отказать клиенту в совершении операции по переводу средств остается спорным. Во-первых, ст. 13.1 Закона о банках прямо не формулирует обязанности или права банка отказать в проведении операций, не соответствующих назначению счета. Во-вторых, та же статья устанавливает для банковских платежных агентов, нарушающих действующее законодательство, не приостановление операций, а иные правовые последствия. Статьей 13.1 Закона о банках предусмотрено, что несоблюдение банковским платежным агентом порядка осуществления приема платежей физических лиц, правил осуществления расчетов в Российской Федерации, требований данной статьи и законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма является основанием для расторжения кредитной организацией с таким банковским платежным агентом договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц;
д) счет N 40821 должен быть открыт на основании договора банковского счета, который отвечает признакам ст. 11 НК РФ. Следовательно, банк должен сообщить в налоговый орган об открытии указанного счета на основании п. 1 ст. 86 НК РФ;
Е) поскольку законодательство не устанавливает никаких исключений для отдельного счета платежного агента (банковского платежного агента), то на него распространяются все нормы гл. 45 ГК РФ, включая ст. ст. 854 и 858.
|
|
|
Следовательно, банк обязан исполнить все надлежащим образом оформленные акты компетентных органов об аресте средств на отдельном счете платежного агента (банковского платежного агента), о приостановлении операции по этому счету, а также обязан исполнить исполнительные документы, предъявленные к отдельному счету платежного агента;
ж) в соответствии с п. 1 ст. 851 ГК РФ в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. Таким образом, банк может списывать комиссию за совершение операций по отдельному счету платежного агента (банковского платежного агента), если это право банка предусмотрено договором банковского счета;
З) поскольку Закон от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ не содержит запрета на выдачу наличных денежных средств, то по общему правилу банк обязан их выдать в соответствии с п. 1 ст. 845 ГК РФ.
Вместе с тем полагаем, что получение платежным агентом наличных денежных средств с отдельного счета платежного агента противоречит назначению этого счета - расчеты с поставщиком по платежам физических лиц. Чтобы избежать конфликтов с контролирующими органами, банк должен включить в договор банковского счета с платежным агентом условие, запрещающее платежному агенту снимать со счета наличные денежные средства.
На основании изложенного представляется обоснованным вывод, что ст. 13.1 Закона о банках и Закон от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ не предусматривают каких-либо существенных особенностей отдельного банковского счета платежного агента (банковского платежного агента).
|
|
|
