 |
Понятие индивидуального предпринимателя в российском праве
|
|
|
|
Одним из ключевых в гражданском и предпринимательском праве, по мнению автора Тихомирова М.Ю является понятие предпринимательская деятельность, которое имеет общее значение для индивидуальных предпринимателей (физических лиц) и коллективных предпринимателей (юридических лиц). В настоящее время нормативное определение этого понятия содержится в абзаце 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ. Следует обратить внимание на то, что физические лица и коммерческие организации по общему правилу, участвуют в предпринимательской деятельности на равных правовых условиях. Согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц – коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
Предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.[3]
Данное определение содержит ряд признаков, позволяющих отграничить предпринимательскую деятельность от других видов деятельности граждан и юридических лиц. Такое отграничение имеет большое практическое значение, поскольку с наличием или отсутствием в конкретной деятельности признаков предпринимательства связано возникновение или прекращение определенных правовых отношений, регулируемых гражданским, налоговым, административным, уголовным, трудовым и другими отраслями законодательства. В юридической литературе системы указанных признаков группируются по-разному, в зависимости от различных оснований классификации. В соответствии со статьей 2 ГК РФ можно выделить четыре признака, которые служат исходными аргументами для решения вопроса об отнесении конкретной деятельности к предпринимательской. При этом законной предпринимательской деятельностью может признаваться только та деятельность, которая характеризуется всеми указанными ниже признаками в совокупности.
|
|
|
1. Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.
2. Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности.
3. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск.
4. Систематический характер деятельности.
Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя дает определение ее, участников. Субъектами предпринимательства могут быть лица (физические лица и юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, то есть приобретшие соответствующий гражданско-правовой статус.[4] Следует полагать, что слово «зарегистрированные» в данном случае необходимо толковать расширенно.
Это означает государственную регистрацию лица в качестве предпринимателя. Факт государственной регистрации образует полноправного субъекта предпринимательского права. С этого момента предприниматель наделяется совокупностью прав и обязанностей, необходимых для участия в предпринимательской деятельности, и выступает в качестве самостоятельного участника в гражданском обороте, в административных, налоговых, трудовых и иных правоотношениях. С 01.07.2002 государственная регистрация юридических лиц в РФ стала осуществляться по правилам, установленным ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
|
|
|
Данный Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при государственной регистрацией юридических лиц. При их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы.
Для начала предпринимательской деятельности может быть недостаточно факта государственной регистрации лица в качестве предпринимателя. Для того, чтобы приступить к осуществлению тех видов деятельности, которые являются в соответствии с законодательством лицензируемыми, предпринимателю необходимо получить соответствующую лицензию (специальное разрешение) в уполномоченном на ведение такой лицензионной деятельности органе. В настоящее время виды деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, определяются в соответствии со ст. 17 ФЗ от 08.08.200 «О лицензировании отдельных видов деятельности».[5]
Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности подразумевает, прежде всего то, что физическое или юридическое лицо – предприниматель участвует в гражданском обороте лично, от своего имени, своей волей и в своем интересе. Так же, предприниматель самостоятельно (но с учетом правовых дозволений и запретов) определяет те направления и способы осуществления своей деятельности, которые ему более приемлемы. Индивидуальный предприниматель принимает юридически и экономически значимые решения, использует находящееся в его распоряжении имущество, трудовые и иные ресурсы для достижения поставленной цели, осуществляет, реализует право на судебную защиту и самозащиту своих прав. Незаконное ограничение самостоятельной деятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица не допускается и может повлечь за собой в плоть, до уголовной ответственности по правилам статьи 169 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск. Рискующий предприниматель при решении каких-либо задач не может однозначно предвидеть, добьется он успеха или нет, получит прибыль или понесет убытки.[6]
Риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в т.ч. риск неполучения ожидаемых доходов (ст. 929 ГК РФ), а также другие страховые риски, т.е. предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности. Кроме того, предприниматель несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными.[7]
|
|
|
Последним признаком является Систематический характер деятельности.
Следует согласиться с мнением автора О.М. Олейникова, что системность осуществления деятельности должна пониматься как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое. Системность иногда пытаются описать через количественные параметры, что вряд ли правильно, поскольку невозможно серьезно обосновать утверждение о том, что две операции или сделки – это еще не система, а три – образуют требуемое состояние. Поэтому системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность единой целью. Прибылью в целях определения налога на прибыль организаций[8] признаются полученные доходы, уменьшенные на величину расходов, с учетом особенностей для отдельных видов организаций, указанных в ст. 248 НК РФ. Прибылью индивидуальных предпринимателей, согласно ст. 210 НК РФ, условно можно считать их доходы, уменьшенные на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218-221 НК РФ, хотя налоговое законодательство России и не употребляет понятие прибыль применительно к налоговой базе для расчета налога на доходы физических лиц. Особенности определения прибыли (доходов) юридических и физических лиц, действующих в условиях специальных налоговых режимов, определяются НК РФ.
Как и юридические лица, индивидуальные предприниматели являются субъектами гражданского и торгового права многих современных государств. Например, во Франции это значительная часть субъектов малого и среднего предпринимательства, которые, в свою очередь, составляют около 90 процентов участников рынка. Индивидуальные предприниматели вправе иметь предприятия (объекты прав), быть участниками полных и коммандитных товариществ. Индивидуальными предпринимателями могут быть не только граждане Франции, но также иностранцы и лица без гражданства.
|
|
|
По Единообразному торговому кодексу США 1962 г. индивидуальный предприниматель определяется как индивидуальная собственность. Предпринимателем является тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий.
В Китае формы предпринимательской деятельности граждан без образования юридического лица урегулированы Общими положениями гражданского права КНР. Данные положения вступили в силу с 01.01.1987 Гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, называется индивидуальным торгово-промышленным предприятием, действующим в сфере промышленности и торговли в пределах, разрешенных законодательством, после получения разрешения и регистрации согласно закону. Граждане, ведущие товарное хозяйство в деревне, называются подрядным хозяйством. Формой предпринимательства граждан, не связанной с образованием юридического лица, является также артель – объединение двух и более граждан, которые в соответствии с договором предоставляют денежные, материальные, технические средства и т.п., участвуют в ведении дел, совместно трудятся.[9]
Гражданский Кодекс Российской Федерации п. 1 ст. 2 содержит понятие предпринимательская деятельность, субъектами которой могут быть граждане и юридические лица. В ст. 23 ГК РФ, которая называется Предпринимательская деятельность гражданина, содержание этого понятия, не раскрывается. В п. 1, 2 данной статьи установлено, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации этого хозяйства в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.[10] Таким образом, здесь определен лишь момент, с которого возникает право гражданина на индивидуальную предпринимательскую деятельность.
Нормы Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляют юридические основания для того, чтобы дать общее определение предпринимательской деятельности гражданина.
|
|
|
Предпринимательская деятельность гражданина – самостоятельная деятельность, осуществляемая непосредственно гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке, на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг без образования юридического лица.[11]
Индивидуальным предпринимателем по российскому законодательству может быть гражданин. Гражданский Кодекс использует термин гражданин для обозначения любого физического лица – субъекта гражданского права. В гражданских правоотношениях в качестве физических лиц выступают не только граждане России, но и иностранные граждане и лица без гражданства.[12]
Формально-юридические определения соответствующих понятий установлены ФЗ от 31.05.2002 «О гражданстве Российской Федерации».
Гражданами Российской Федерации являются:
а) Лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления в силу указанного Федерального закона (т.е. на 01.07.2002);
б) Лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с этим Федеральным законом.
Иностранный гражданин – лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства.
Лицо без гражданства – лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства.[13]
Статус иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов) в Российской Федерации определяется ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и иными федеральными законами. Как следует из содержания ст. 2 и 4 указанного Федерального закона, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут, обязанности наравне с гражданами России, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Здесь речь идет, прежде всего, о случаях ограничений ряда избирательных и трудовых прав, запретах на нахождение на государственной и муниципальной службе, на военной службе по призыву, на занятие деятельностью, допуск к которой иностранцев и апатридов ограничен федеральным законом. Участие иностранных граждан в некоторых земельных и жилищных правоотношениях ограничено федеральными законами.[14] Сфера же предпринимательства для иностранных граждан и лиц без гражданства в России является в основном открытой.
Таким образом, стоит выделить первый признак индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица: в таком качестве в равной мере могут выступать граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства.
Данное положение касается не всех физических лиц. Гражданин (физическое лицо) для участия в гражданских правоотношениях, в том числе и в сфере предпринимательства, должен обладать правосубъектностью, то есть определенными качествами, необходимыми для того, чтобы иметь права и нести, обязанности предусмотренные нормами соответствующей отрасли права. В отличие от юридических лиц, гражданская правосубъектность которых связана с наличием правоспособности, гражданская правосубъектность физических лиц определяется не только с их правоспособностью, но и с дееспособностью.
Правоспособность гражданина – это его способность иметь гражданские права и нести обязанности. Она признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.[15] Содержание правоспособности гражданина в общем, виде определено в статье 18 Гражданского кодекса Российской Федерации: граждане могут иметь имущество на праве собственности. Могут наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской или любой иной, не запрещенной законом деятельностью. Могут создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами, совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, избирать место жительства, иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности, иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
По мнению автора Е. С. Гречихо содержание гражданской правоспособности не ограничивается перечнем прав, установленных в ст. 18 ГК РФ. В данной статье названы лишь наиболее важные, с позиций законодателя, права и обязанности. Гражданину может принадлежать и множество других имущественных и личных неимущественных прав, прямо не запрещенных правовыми актами и не противоречащих общим началам гражданского права. Например, вместе с индивидуальной предпринимательской деятельностью гражданин может заниматься и иными видами деятельности (трудовой, творческой и др.), не запрещенными законом, совершать любые сделки, не противоречащие законодательству. [16]
Поэтому правоспособность гражданина, является общей, и не ограниченной. Она может быть ограничена только в случаях и порядке, установленных законом (п. 1 ст. 22 ГК РФ). Примером подобных ограничений общего характера может служить установление в ГК РФ границ дозволенного поведения при осуществлении гражданских прав. Так, не допускаются действия граждан (в том числе индивидуальных предпринимателей) и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в других формах. Не допускаются использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Примером более частных ограничений правоспособности гражданина является ограничение коммерческой правоспособности индивидуального предпринимателя, о чем подробнее будет сказано ниже.
Обладая гражданской правоспособностью, любой гражданин имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность. Но не всякий гражданин способен реализовать это право. Для самостоятельной реализации всего объема правоспособности гражданин должен обладать таким правом, как дееспособность.
В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации в частности статья 21 дееспособность гражданина – это его способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность). Наиболее важным и существенными элементами содержания дееспособности граждан является возможность гражданина самостоятельно заключать сделки, то есть сделкоспособность и возможность нести самостоятельную имущественную ответственность, то есть деликтоспособность. В отличие от правоспособности, дееспособность связана с совершением гражданином волевых действий, что предполагает достижение определенного уровня психической зрелости. В качестве критерия достижения гражданином возможности собственными действиями приобретать права и нести, обязанности закон предусматривает возраст.[17]
На основании выше сказанного, следует сделать вывод о том, что малолетние (несовершеннолетние, не достигшие возврата 14 лет) субъектами индивидуального предпринимательства быть не могут. Они не обладают такими юридически важными качествами, как сделкоспособность и деликтоспособность. По общему правилу статьи 28 Гражданского кодекса Российской Федерации, за малолетних сделки могут совершать от их имени только родители, усыновители или опекуны. Исключение составляет ряда мелких сделок, указанных в пункте 2 данной статьи. Эти же лица несут имущественную ответственность по всем без исключения сделкам малолетних и отвечают за вред, причиненный ими.
По этим же основаниям не могут быть индивидуальными предпринимателями и граждане, признанные судом недееспособными. От имени таких гражданина все сделки совершает его опекун ст. 29 ГК РФ.
По общему правилу, дееспособность гражданина возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть при достижении 18-летнего возраста. Но в этом правиле имеются два исключения, допускающие возникновение полной дееспособности и в более раннем возрасте.[18]
1. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.
2. Эмансипация, то есть объявление несовершеннолетнего полностью
дееспособным. Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация осуществляется по решению органа опеки и попечительства, при этом необходимо согласие обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда (статья. 27 ГК РФ). Несовершеннолетний гражданин объявленный полностью дееспособным, самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам. [19]
Лица в возрасте от 14 до 18 лет, вправе совершать ряд сделок, указанных в пункте 2 статьи 26 ГК РФ, самостоятельно, а все остальные сделки – с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя). Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении названными лицами (п. 1 статьи 26 ГК РФ). По указанным сделкам несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет несут самостоятельную имущественную ответственность; за причиненный ими вред такие несовершеннолетние отвечают в соответствии со статьей 1074 Гражданского кодекса Российской Федерации (как правило – на общих основаниях). Отсюда следует вывод, что, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе, с согласия его законных представителей, совершать сделки в качестве индивидуального предпринимателя, но это не означает, что он обладает дееспособностью в полном объеме. Поэтому помимо прочих документов, при государственной регистрации несовершеннолетних в качестве индивидуальных предпринимателей в регистрирующий орган представляется нотариально удостоверенное согласие их родителей или иных законных представителей на осуществление предпринимательской деятельности.[20]
Многие авторы в определении понятия индивидуальный предприниматель для характеристики его личности используют словосочетание дееспособный гражданин,[21] но затем поясняют, что граждане, ограниченные в дееспособности по решению суда, вправе заниматься предпринимательской деятельностью с согласия попечителя.
Следующий признак индивидуального предпринимателя, связан с его дееспособностью. Индивидуальными предпринимателями могут быть:
1) Полностью дееспособные граждане. А именно граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста. А также несовершеннолетние с 16 лет, прошедшие процедуру эмансипации в соответствии со ст. 27 ГК РФ;
2) Лица являющиеся ограниченно дееспособными, то есть несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные судом в дееспособности в установленном порядке, с согласия законных представителей – родителей, усыновителей или попечителя.
Индивидуальным предпринимателем может быть признан зарегистрированный в этом качестве в установленном порядке гражданин, который будет непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Непосредственное осуществление гражданином указанной деятельности состоит в том, что он выступает в качестве индивидуального предпринимателя от своего имени, без образования для этих целей юридического лица, и своим трудом.
На основании статьи 19 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем. Это подразумевает непосредственно фамилию имя и отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленным ФЗ от 15.11.1997 «Об актах гражданского состояния». Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается. Таким образом, имя гражданина – индивидуального предпринимателя (т.е. его фамилия, собственно имя и, как правило, отчество) позволяет идентифицировать его в качестве самостоятельного участника гражданского оборота подобно тому, как этому служит наименование юридического лица.
Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем, осуществляет коммерческую деятельность, выступая под своим именем так же, как коммерческая организация – под своим собственным фирменным наименованием, содержащим указание на ее организационно-правовую форму. Именно поэтому гражданин-предприниматель, действующий от своего имени, не нуждается для ведения предпринимательской деятельности в образовании юридического лица – он выступает в качестве такого же самостоятельного субъекта гражданского и предпринимательского (коммерческого) права, каким является, например, коммерческая организация.[22]
Осуществление предпринимательской деятельности от собственного имени является обязательным признаком предпринимателя не только в России. Этот признак специально выделяется законодательствами таких стран как Германии, Франции, Великобритании, Китая, Японии и большинства других экономически развитых стран.[23]
Непосредственность осуществления гражданином предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом. Это чрезвычайно важно для осознания гражданами, не являющимися предпринимателями, ценности и социальной полезности предпринимательской деятельности.
Специалисты в области трудового права определяют труд в широком смысле как сознательную волевую деятельность, направленную на создание материальных и нематериальных благ, и различают труд самостоятельный и несамостоятельный (наемный). Применительно к трудовой деятельности индивидуального предпринимателя речь идет именно о самостоятельном труде. Индивидуальный предприниматель является владельцем средств и орудий труда и одновременно обладает способностью к труду, которыми самостоятельно распоряжается и организует свой труд. При самостоятельном труде не заключается трудовой договор и не возникает трудовое отношение. Налицо исполнитель по гражданско-правовому договору, который выполняет не трудовую функцию, а обязательство из договора к определенному сроку за обусловленную цену.[24]
Это касается трудовой деятельности самого индивидуального предпринимателя, в которой он выступает в роли работника.
На основании выше изложенного стоит выделить третий признак, связанный с личностью гражданина-предпринимателя. В качестве индивидуального предпринимателя гражданин всегда выступает непосредственно – от своего имени, не создавая для ведения предпринимательской деятельности юридического лица, и осуществляет эту деятельность своим самостоятельным трудом.
Для получения наиболее полного представление о содержании понятия индивидуальный предприниматель, необходимо иметь в виду следующее:
1. К признакам деятельности индивидуального предпринимателя, о которых говорилось выше, относятся:
1) предпринимательская деятельность в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется лицом самостоятельно;
2) предприниматель действует на свой риск;
3) предпринимательская деятельность всегда имеет цель систематическое получение прибыли;
4) субъектами предпринимательства могут быть только лица, зарегистрированные в установленном законом порядке.
2. Особенности присущие личности индивидуального предпринимателя выражаются в признаках этого субъекта:
– индивидуальным предпринимателем может быть физическое лицо – гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства;
– физическое лицо может выступать в качестве индивидуального предпринимателя по своему усмотрению, если оно обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена. Ограничение дееспособности применяется к гражданину, который злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение. Но иные злоупотребления не могут повлечь ограничения дееспособности, если даже они являются причиной материальных затруднений семьи.
Если же основания, в силу которых гражданин был ограничен в дееспособности, отпали, суд отменяет ограничение его дееспособности.[25]
|
|
|
