 |
Из информационного письма Президиума ВАС РФ № 51 от 24.01.2000г. «Обзор практики разрешения споров по договорам строительного подряда»
|
|
|
|
Строительство.
Подзаконная регламентация:
- Постановление Правительства РФ от 05.03.2007 №145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий».
-Положение о составе разделов проектной документации и требований к их содержанию, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 №87.
-Положение о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции, капремонта объектов КС, утв. Пост. Пр-ва РФ от 19.01.06 №20. /С изменениями и дополнениями/.
-Постановление Правительства РФ от 03.02.2010 №48 «О минимально необходимых требованиях к выдаче саморегулируемыми организациями свидетельств о допуске к работам на особо опасных, технически сложных и уникальных объектах капитального строительства, оказывающих влияние на безопасность указанных объектов».
-Постановление Правительства РФ от 29.12.2008 №1070 «О негосударственной экспертизе проектной документации и результатов инженерных изысканий»
-Приказ Министерства регионального развития РФ от 30.12.2009 №624 «Об утверждении перечня работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» /С изменениями и дополнениями/
-Приказ Министерства регионального развития РФ от 02.04.2009 №106 «О порядке ведения реестра организаций, аккредитованных на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, и предоставления сведений, содержащихся в реестре»
|
|
|
-Приказ Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству от 02.07.2007 №186 «О порядке ведения реестра выданных заключений государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий и предоставлении сведений, содержащихся в реестре».
-Приказ Министерства культуры и массовых коммуникаций РФ от31.07.2007 №1182 «Об утверждении Перечня типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организаций, с указанием сроков хранения»
-Приказ Минсельхоза РФ лт 08.02.2010 №32 «Об утверждении проекта освоения лесов и порядка его разработки».
Перечень далеко не исчераывающий.
Договорные риски:
- договор не будет считаться заключенным;
- договор ничтожен или будет признан недействительным в судебном порядке;
- утрата вещи, приобретенной по договору в результате изъятии я товара у покупателя 3-им лицом;
- обязательства по договору не будут исполнены контрагентом или будут ненадлежащее исполнены;
- ненадлежащее исполнение обязательств со стороны своей компании приведет к значительным негативным последствиям;
- договор не в полной мере отражает коммерческие интересы сторон, особенно интересы своей компании.
Гражданский кодекс РФ:
Статья 162. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки
1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.
3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.
Статья 550. Форма договора продажи недвижимости
|
|
|
Договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434).
Несоблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его недействительность.
Статья 432. Основные положения о заключении договора
1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете* договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Статья 433. Момент заключения договора
1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.
2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).
Статья 434. Форма договора
1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.
2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса ( акцепт действием ).
Статья 444. Место заключения договора
Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.
|
|
|
Протокол разногласий. Не всегда придается должное внимание правовым последствиям. В ГКРФ протокол разногласий упоминается в ст. 445 (заключение договора в обязательном порядке) и ст. 528 (поставка товаров для государственых и муниципальных нужд). Практика: лист делится надвое, слева — как в проекте, справа — спорные положения в редакции стороны, направившей протокол. Протокол разногласий это по сути дополнительное соглашение. Варианты действий оферента:
- отказ заключить договор на таких условиях;
- подписать протокол разногласий;
- приступить, не подписывая протокол разногласий.
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 №6341/01: сторона, направившая протокол разногласий приступает к исполнению договора до получения ответа от другой стороны. Суд оценил как договор, заключенный на условиях оферты. Чем часто пользуются энергоснабжающие компании. Но не все так просто. Существует мнение, что если приступают к исполнению договора, подписанного одной стороной со ссылкой на протокол разногласий, отклоненный впоследствии другой стороной, то такое «одностороннее соглашение», уже забытое сторонами, может аннулировать весь договор.
Ст. 433 ГК: согласие заключить договор на иных условиях — это отказ от акцепта.
Что является существенными условиями договора, названными в законе?
Статья 708. Сроки выполнения работы
1. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.
П.1 ст. 709: в договоре подряда указывается цена или способ её определения. Т.е. можно и без конкретной стоимости, если установлен порядок определения (п.6 информационного письма №51)
|
|
|
Статья 740. Договор строительного подряда
1.По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Из информационного письма Президиума ВАС РФ № 51 от 24.01.2000г. «Обзор практики разрешения споров по договорам строительного подряда»
……………………………………………………………………..
4. Договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ.
Генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подряда пеней за просрочку передачи технической документации для производства работ.
Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, поскольку в договоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным.
Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало, в силу статьи 432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязательства по передаче документации. Поэтому и пени, установленные этим договором, взысканию не подлежат.
Статья 190. Определение срока
Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
Постановление ФАС Уральского округа №Ф09-3534/03ГК от 03.12.2003г. Заказчик – «Альфа-банк». Подрядчик – ООО «Астрой». Срок в договоре установлен как 90 календарных дней и определяется он со дня наступления последнего из всех перечисленных ниже событий:
- подписание акта приема-передачи строительной площадки;
- оформление банком заказчика п/п на оплату аванса.
Договор признан незаключенным.
Но вот новое (!) в судебной практике. Постановление Президиума ВАС №1404/10 от 18.05.2010. Если начальный момент периода выполнения работ по договору подряда определён УКАЗАНИЕМ НА ДЕЙСИВИЕ стороны, в т.ч. на момент уплаты аванса, и такие действия совершены В РАЗУМНЫЙ СРОК, то условия о периоде выполнения работ считаются согласованными, а договор заключенным. Москва, ТСЖ заключает договор с подрядчиком на модернизацию лифтов. В договоре указано, что работы должны быть выполнены в течение 16 рабочих недель с момента подтверждения подрядчиком о приёмке заказа и о получении авансового платежа. Возникли какие-то разногласия, не связанные с заключением договора. Суды апелляционной и кассационной инстанций, несмотря на отсутствие заявления сторон, сочли договор незаключенным. При этом они руководствовались в т.ч. п.2 Постановления пленума ВАС от 23.07.2009 «57 «О некоторых вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением или с ненадлежащим исполнением договорных обязательств». Схема рассуждений классическая.. Но в приведенном выше случае Президиум ВАС решил, что «…данный вывод не соответствует нормам действующего законодательства. Если начальный период определён указанием на действие стороны или ИНЫХ ЛИЦ, в т.ч. на момент уплаты аванса, и такие действия совершены в разумный срок, НЕОПРЕДЕЛЁННОСТЬ В ОПРЕДЕЛЕНИИ СРОКА УСТРАНЯЕТСЯ». Т.о. договор считается заключенным, т.к. аванс был уплачен ТСЖ в соответствии с условиями договора. (Вестник ВАС №8-2010).
|
|
|
Таким образом, незаключенность договора имеет следующий правовой эффект: сторона может выйти из договорных отношений до его исполнения. А если договор (например подряда) уже исполнен, то применить не условия подписанного договора, общие положения ГК РФ. А такие договора как займа, хранения являются т.н. реальными и для заключения их необходима ещё и передача имущества.
Если договор подряда исполнен, условие о его предмете не считается несогласованным, вопрос о сроках утрачивает значение, а договор признается заключенным в исполненной части (постановление ФАС ВСО 12.02.09 А33-3723/08-ф02-122/09).
Суды отказывают в применении п.4 ст.1109 ГК при возврате исполненного по договорам (постановление Президиума ВАС от 15.02.02 №2773/01 и информационное письмо от 11.01.2000 №49 «Обзор по неосновательному обогащению»). В этом п.4 ст.1109 указано, что не подлежит возврату имущество, предоставленное во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель знал об отсутствии обязательства. Некоторые полагают, что аванс можно не возвращать, пользуясь правилом п.4 ст.1109 ГК.
Особенности предварительного договора.
Ст. 429 ГК п.4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.
Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
Например, в предварительный договор включено следующее условие: срок устанавливается как 10 дней после государственной регистрации права собственности на вновь построенный объект. По истечении года предварительный договор утрачивает силу (п. 6 ст. 429 ГК). В этой части можно ознакомиться с п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28.04.97 № 13. Что касается вопросов строительства, то часто применяемая до недавнего времени вышеуказанная договорная схема при приобретении вновь созданных объектов недвижимости теряет смысл с изложением позиции ВАС РФ в вышеприведенном информационном письме №54 от 11.07.2011 (приведено ниже). Хотя не факт, что данной позиции будут придерживаться суды общей юрисдикции. Кроме того, такая договорная схема вполне может применяться при заключении предварительного договора аренды помещений в строящемся здании.
Постановление Президиума ВАС №1333/09 19.01.2010: задаток может применяться как обеспечение обязательств по предварительному договору.
Недействительность сделок.
Гражданский кодекс РФ:
Статья 166. Оспоримые и ничтожные сделки
1. Сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).
2. Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в настоящем Кодексе.
Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.
Постановление Пр. ВАС № 14831/09 от 23.3.2010: сделка по отчуждению здании, являющегося муниципальной собственностью, находящегося на муниципальном ЗУ, без ЗУ является ничтожной сделкой. /Здание продали,а ЗУ не был даже сформирован/.
Статья 167. Общие положения о последствиях недействительности сделки.
1. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.
2. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке ( т.н. РЕСТИТУЦИЯ ), а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
3. Если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.
Статья 168. Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам
Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.
Статья 169. Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности
Сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна.
При наличии умысла у обеих сторон такой сделки - в случае исполнения сделки обеими сторонами - в доход Российской Федерации взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного.
При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Российской Федерации.
Статья 170. Недействительность мнимой и притворной сделок
1. Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.
2. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
Статья 173. Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности
Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
Статья 183. Заключение сделки неуполномоченным лицом
1. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.
2. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.
|
|
|
