 |
Совет директоров (наблюдательный совет) общества,
|
|
|
|
ЕГО ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества осуществляет общее руководство деятельностью, а именно реализует управленческие функции и планирование работы. В статье рассмотрим, как совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества, его полномочия и функционал, а также ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей. Весь материал построен с учетом последних изменений законодательства.
Прежде напомним, что акционерные общества являются одной из форм хозяйственных обществ. Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также защита прав и интересов акционеров определяются Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Федеральным законом от 5 мая 2014 года N 99-ФЗ (далее - Закон N 99-ФЗ) внесены изменения в главу 4 "Юридические лица" части первой ГК РФ и признаны утратившими силу отдельные положения законодательных актов Российской Федерации.
С 1 сентября 2014 года все юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие, можно создать только в организационно-правовых формах, предусмотренных главой 4 ГК РФ. При этом организации, созданные ранее, должны привести свои наименования и учредительные документы в соответствие с новыми требованиями при первом изменении учредительных документов.
Согласно статье 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
|
|
|
Прежде всего Законом N 99-ФЗ упраздняется ряд организационно-правовых форм, среди которых наиболее популярной является закрытое акционерное общество. Со дня вступления в силу данного Закона (с 1 сентября 2014 года) к закрытым акционерным обществам применяются новые нормы об акционерных обществах. Положения Закона об акционерных обществах о закрытых акционерных обществах применяются к ним до первого изменения их уставов.
Вводятся следующие виды коммерческих организаций:
- хозяйственные товарищества и общества;
- крестьянские (фермерские) хозяйства;
- хозяйственные партнерства;
- производственный кооператив;
- государственные и муниципальные унитарные предприятия.
В настоящее время хозяйственные общества могут создаваться только в следующих организационно-правовых формах:
- акционерное общество (статьи 87 - 94 ГК РФ);
- общество с ограниченной ответственностью (статьи 96 - 104 ГК РФ).
Законом N 99-ФЗ открытые и закрытые акционерные общества заменены на публичные и непубличные общества. Об этом нам говорят новые статьи 66.3 и 97 ГК РФ.
Публичными являются акционерные общества:
- акции которых публично размещаются (путем открытой подписки);
- акции которых публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (то есть обращаются на организованных торгах или обращаются путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц);
- а также акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Непубличными являются:
- общества с ограниченной ответственностью;
- акционерные общества, которые не отвечают вышеперечисленным признакам.
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона N 99-ФЗ (до 1 сентября 2014 года) и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным (пункт 11 статьи 3 Закона N 99-ФЗ).
|
|
|
По правилам пункта 1 статьи 97 ГК РФ публичное акционерное общество обязано представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.
Для непубличных обществ обязательное указание на "непубличность" в фирменном наименовании не предусмотрено. Тем не менее акционерное общество, не являющееся публичным, вправе представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является непубличным (пункт 1 статьи 97 ГК РФ). В непубличных акционерных обществах акции и ценные бумаги размещаются по закрытой подписке и публично не обращаются.
Акционерное общество создается с целью получения прибыли и может заниматься любой не запрещенной законом деятельностью. При этом для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Срок деятельности не ограничен, если иное не установлено уставом общества. Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, установлен статьей 12 Федерального закона от 4 мая 2011 года N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".
Учреждение акционерного общества осуществляется по решению учредителей либо учредителя. Учредителями общества могут выступать граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Число участников (акционеров) непубличного общества не должно превышать пятидесяти. Число участников (акционеров) публичного общества при этом не ограничено.
Основные моменты деятельности совета директоров акционерного общества освещены в статьях с 64 по 68 Закона об акционерных обществах включительно.
Согласно пункту 1 статьи 64 Закона об акционерных обществах совет директоров не вправе решать вопросы, отнесенные к ведению общего собрания, а общее собрание не может вмешиваться в полномочия совета директоров. Тем не менее статья 48 Закона об акционерных обществах разрешает передавать решение некоторых вопросов, отнесенных к ведению общего собрания, совету директоров.
|
|
|
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Обратите внимание, что в этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (пункт 2 статьи 64 Закона об акционерных обществах).
Отмечаем, что поскольку диспозиция статьи 64 Закона об акционерных обществах не носит императивный характер, она предусматривает право общества выплачивать вознаграждение членам совета директоров общества, а не его обязанность. Решение этого вопроса отнесено к компетенции общего собрания акционеров общества, поэтому акционерное общество не может гарантировать в обязательном порядке выплату вознаграждения членам совета директоров общества (смотрите Постановление ФАС Поволжского округа от 26 мая 2008 года по делу N А57-20194/07).
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется тремя основными направлениями:
- самостоятельное ведение дел акционерного общества;
- принятие решений с обязательным учетом мнения других органов общества;
|
|
|
- осуществление контрольно-надзорных функций.
К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества согласно статье 65 Закона об акционерных обществах относятся следующие вопросы:
1) определение приоритетных направлений деятельности общества;
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
6) размещение обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, если такое размещение не связано с увеличением уставного капитала общества, а также размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах;
8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах;
9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
10) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
12) использование резервного фонда и иных фондов общества;
13) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
14) создание филиалов и открытие представительств общества;
15) одобрение крупных сделок;
16) одобрение сделок, предусмотренных главой XI Закона об акционерных обществах;
17) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
|
|
|
17.1) принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях, если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
17.2) обращение с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
18) иные вопросы, предусмотренные Законом об акционерных обществах и уставом общества.
Как следует из вышесказанного, указанный перечень не является исчерпывающим и может дополняться как иными положениями Закона об акционерных обществах (например, смотрите статьи 69, 70 Закона об акционерных обществах), так и уставом общества.
Не стоит забывать и о юридических лицах, созданных в организационной форме акционерного общества, деятельность которых в связи со спецификой рода занятий регулируется специальными федеральными законами.
Так, согласно пункту 6 статьи 8 Федерального закона от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда наряду с решением вопросов, перечисленных в Законе об акционерных обществах, относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, со специализированным депозитарием, с регистратором, оценщиком и аудиторской организацией.
Компетенция совета директоров должна быть четко определена в уставе общества в соответствии с его задачами (пункт 4 статьи 103 ГК РФ).
Отметим, что законодательство оставляет возможность отнесения к компетенции совета директоров дополнительных вопросов, помимо тех, которые предусмотрены законодательством. Эти вопросы должны быть определены в связи с его функциями таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции совета директоров, исполнительных органов и общего собрания акционеров.
Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
Члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Избираться совет директоров может как на годовом, так и на внеочередном собрании.
Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
Отметим, что прекращение полномочий совета директоров вследствие отсутствия проведения в установленные сроки общего собрания может повлечь неблагоприятные последствия в виде приостановки финансово-хозяйственной деятельности общества, так как полномочия совета директоров в данном случае не передаются иным органам.
Законом об акционерных обществах не запрещено переизбрание членов совета директоров.
В совет директоров (наблюдательный совет) может быть избрано только физическое лицо. Член совета директоров общества не обязательно должен быть акционером общества. Следует учитывать, что существует ряд законодательно установленных ограничений и запретов на вхождение тех или иных лиц в советы директоров (наблюдательные совета) акционерных обществ. Например, государственный служащий не вправе участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организации, за исключением случаев, установленных федеральным законом (подпункт 1 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 27 июля 2004 года N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации").
Кодекс корпоративного поведения, в частности, не рекомендует избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом. Но это только рекомендация, не имеющая императивного характера.
Также заметим, что привлечение в качестве членов совета директоров лиц, не являющихся акционерами данного общества, обусловлено необходимостью формирования совета директоров из числа профессионалов.
Законом об акционерных обществах установлены некоторые ограничения на совмещение должностей. Так, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Действует важное правило о том, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета). Однако это лицо может входить в состав совета директоров в качестве рядового члена. Не может быть председателем совета директоров и председатель коллегиального исполнительного органа общества.
Количественный состав совета директоров общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.
Выборы совета директоров осуществляет общее собрание путем кумулятивного голосования. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.
Избранными в состав совета директоров общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
Совет директоров подотчетен акционерам и должен пользоваться их доверием, поэтому акционеры должны иметь возможность получить полный объем информации о кандидатах в члены совета директоров. В этой связи обществу, исходя из требований, предъявляемых к членам совета директоров, необходимо определить в уставе общества перечень тех сведений о кандидате, которые должны предоставляться акционерам. Кроме того, возможно разработать перечень информации, подлежащей раскрытию членами совета директоров после их избрания, в том числе информации, позволяющей установить аффилированность члена совета директоров с акционерами или с контрагентами общества, а также с их аффилированными лицами. Такая информация должна раскрываться в форме личного заявления избранного члена совета директоров.
Совет директоров возглавляется председателем, который призван обеспечить успешное решение советом директоров его задач. Способность председателя совета директоров надлежащим образом исполнять свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, которые должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества, но и от его личных и профессиональных качеств.
Советом директоров из своего состава избирается председатель в соответствии со статьей 67 Закона об акционерных обществах. Председатель совета директоров обладает организационными функциями: созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.
Срок полномочий председателя совета директоров законодательно не установлен. Тем не менее совет директоров общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.
Деятельность совета директоров осуществляется путем проведения заседаний.
Совет директоров должен функционировать эффективно и рационально, с тем чтобы обеспечить оптимальный процесс принятия управленческих решений в интересах общества. Поэтому очень важно, чтобы заседания совета директоров проводились регулярно.
Инициативой созывать заседания совета директоров общества обладают: председатель совета директоров общества, любой член совета директоров, ревизионной комиссии общества, аудитор общества, каждый член исполнительного органа общества, а также иных лица, определенные уставом общества.
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.
Кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества.
Принятые решения при отсутствии кворума при проведении собрания являются тем существенным нарушением закона, которое лишает собрание юридической силы (смотрите, например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 июля 2008 года по делу N А56-43218/2007).
Решения на заседании совета директоров общества принимаются простым большинством голосов членов, если Законом об акционерных обществах, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено иное.
Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, не допускается.
При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного Законом об акционерных обществах, иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного члена совета директоров (наблюдательного совета) общества не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными.
Акционер общества имеет аналогичное право на обжалование в суд решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в данной ситуации. Такое обжалование осуществляется по правилам, указанным выше. Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный срок обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы (смотрите пункт 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах).
Признание решения совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве общего собрания акционеров недействительным не влечет за собой недействительности решения общего собрания акционеров, проведенного на основании решения о его созыве, признанного недействительным. Нарушения федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, допущенные при созыве общего собрания акционеров, оцениваются судом при рассмотрении иска об обжаловании соответствующего решения общего собрания акционеров.
Признание решений совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными (смотрите пункт 7 статьи 68 Закона об акционерных обществах).
Решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятые с нарушением компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума является обязательным условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (смотрите пункт 8 статьи 68 Закона об акционерных обществах).
Данные изменения законодательства, закрепленные в пунктах 6, 7, 8 статьи 68 Закона об акционерных обществах, предоставили более широкий инструментарий для обжалования решений, принятых советом директоров общества, а также признания их недействительными. Соответственно, это предоставляет и гарантирует акционерам общества дополнительные права и служит соблюдению их непосредственных интересов.
Члены совета директоров несут ответственность за ненадлежащее исполнение ими своих обязанностей. Согласно статье 71 Закона об акционерных обществах члены совета директоров (наблюдательного совета) общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
Они несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами. При этом в совете директоров не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
В заключение хотелось бы обратить ваше внимание на то, что Росимуществом даны рекомендации по организации работы совета директоров в акционерном обществе.
Такие Рекомендации приведены в Приказе Росимущества от 21 ноября 2013 года N 357 "Об утверждении Методических рекомендаций по организации работы совета директоров в акционерном обществе" (далее - Методические рекомендации).
Следует отметить, что документ сравнительно внушительного размера.
Методические рекомендации разработаны Росимуществом при поддержке члена Экспертно-консультационного совета при Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом (далее - ЭКС) А.А. Филатова, рассмотрены и одобрены ЭКС. Методические рекомендации предназначены для председателей и членов советов директоров, а также корпоративных секретарей акционерных обществ с государственным участием.
Приведем некоторые основные из этих Рекомендаций.
Эффективный совет директоров является ключевым звеном эффективной системы корпоративного управления. От того, какие задачи совет ставит перед менеджментом, какие вопросы задает в ходе заседаний, насколько тщательно проверяет и анализирует информацию, полученную от менеджмента, зависит эффективность деятельности компании.
"Корпоративное управление" - понятие, охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами АО, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является основой для определения целей общества, определения средств достижения этих целей и механизмов контроля за его деятельностью со стороны акционеров и других заинтересованных лиц.
Рекомендуется, чтобы оценку работы исполнительных органов общества проводил комитет по вознаграждениям, и результат оценки, включая рекомендации в отношении выплачиваемого вознаграждения, действий дисциплинарного характера, исключения из состава исполнительных органов и расторжения трудового договора, утверждал совет директоров.
Рекомендуется уставом общества предусматривать механизмы отнесения к компетенции совета директоров общества рассмотрения сделок, которые не отвечают установленным законодательством критериям крупных сделок, но имеют существенное значение для общества, путем распространения на них установленного законодательством порядка совершения обществом крупных сделок и (или) путем отнесения их к компетенции совета директоров с принятием решения по вопросу об их одобрении квалифицированным большинством.
Все крупные сделки должны быть одобрены до их совершения.
Рекомендуется исходить из того, что порядок одобрения обществом сделок с заинтересованностью должен распространяться и на сделки, заключаемые от имени третьих лиц, но за счет общества.
Рекомендуется установить контроль совета директоров не только за существенными сделками общества, но и за существенными сделками подконтрольных ему юридических лиц. Рекомендуется предварительно рассматривать и одобрять позицию общества по вопросу совершения подконтрольными обществу юридическими лицами таких сделок.
Кадры, как известно, решают все, поэтому от состава и структуры совета директоров критическим образом зависит качество его работы, а значит и работы всего АО. В кодексах корпоративного управления значительное внимание уделяется составу и структуре совета. Обновленный российский Кодекс корпоративного управления рекомендует при формировании совета директоров учитывать следующие требования:
- совет директоров должен пользоваться доверием акционеров, в противном случае он не сможет эффективно выполнять свои функции;
- личные качества члена совета директоров и его деловая репутация;
- не рекомендуется избирать в совет директоров лицо, находящееся в ситуации конфликта интересов, например, являющееся участником, занимающее должности в составе исполнительных органов и (или) являющееся работником юридического лица, конкурирующего с обществом;
- численный состав совета директоров должен быть достаточным для обеспечения возможности существенным миноритарным акционерам избрать своего представителя, эффективно организовать свою работу и работу комитетов совета, однако и не избыточным, чтобы не затруднять встречи и эффективное взаимодействие всех членов совета.
Одной из важнейших рекомендаций при формировании структуры совета директоров является наличие достаточного количества независимых директоров, "то есть лиц, которые не только не являются исполнительными директорами, но также независимы от должностных лиц общества, его существенных акционеров, их аффилированных лиц, подконтрольных обществу юридических лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений".
Совет директоров должен проводить оценку независимости кандидатов в члены совета директоров и делать заключение о независимости кандидата, а также осуществлять регулярный анализ независимых членов совета директоров на предмет соответствия критериям независимости.
Недобросовестность и неразумность действий (бездействия) директора предполагаются, в частности, в случаях, когда директор:
- действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии заинтересованности в совершении юридическим лицом сделки;
- знал или должен был знать о том, что совершенное им действие (бездействие) не отвечает интересам юридического лица;
- совершил сделку на заведомо невыгодных для юридического лица условиях.
Заведомая невыгодность сделки определяется на момент ее совершения; если же невыгодность сделки наступила впоследствии, например, по причине неисполнения контрагентом своих обязательств, то директор отвечает за соответствующие убытки только если будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения;
- принял решение без учета известной ему информации или до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой для принятия решения информации, которые обычно предпринимаются при сходных обстоятельствах.
Важным инструментом обеспечения выполнения директорами и должностными лицами своих фидуциарных обязанностей перед АО является введение в проект нового Кодекса корпоративного управления механизма разрешения конфликта интересов.
"Конфликт интересов" - любое противоречие между интересами общества и личными интересами члена совета директоров или коллегиального исполнительного органа общества, либо единоличного исполнительного органа общества, под которыми понимаются любые прямые или косвенные личные интересы или интересы в пользу третьего лица, в том числе в силу его деловых, дружеских, семейных и иных связей и отношений, занятия им или связанными с ним лицами должностей в ином юридическом лице, владения им или связанными с ним лицами акциями в ином юридическом лице, противоречия между его обязанностями по отношению к обществу и обязанностями по отношению к другому лицу. К возникновению конфликта интересов, в частности, может привести заключение сделок, в которых соответствующее лицо прямо или косвенно заинтересовано, приобретение акций (долей) конкурирующих с обществом юридических лиц, занятие должностей в таких юридических лицах, установление с ними договорных отношений, иная связь с ними.
Член совета директоров не может участвовать в принятии решения в случае наличия конфликта интересов. Ему рекомендуется воздерживаться от голосования по вопросам, в отношении которых у него имеется конфликт интересов.
В тех случаях, когда того требует характер обсуждаемого вопроса либо специфика конфликта интересов, совету директоров рекомендуется предлагать члену совета директоров, имеющему соответствующий конфликт интересов, не присутствовать при обсуждении такого вопроса на заседании.
Ключевая фигура в совете директоров - его председатель, от энергии, опыта и такта которого зависят атмосфера работы и в конечном счете эффективность деятельности совета. После того как на общем собрании акционеры избирают состав Совета директоров, на первом заседании совета из числа его членов избирается председатель.
Ключевые проблемы, встающие перед председателем: как управлять без административной власти, как выбрать приоритеты в условиях ограниченного времени, каким образом из звезд, входящих в совет директоров, создать созвездие, как достичь баланса между позициями организатора и участника производственного процесса, лидера и эксперта?
Важная задача председателя - планировать работу совета директоров: определять периодичность и продолжительность заседаний, устанавливать правила подготовки вопросов к ним, формировать повестку дня. Лучшая практика подготовки ее содержания включает координацию с председателями комитетов, рассылку проекта повестки другим членам совета директоров для ознакомления и получения замечаний, консультации с корпоративным секретарем по процедурным вопросам. Пункты повестки дня формируются в порядке их значимости, чтобы на обсуждение наиболее важных вопросов у членов совета хватило времени и сил.
Искусство председателя заключается в создании атмосферы конструктивного, доброжелательного диалога, поощрения открытого высказывания каждым директором своего мнения. Это достигается, если председатель поддерживает контакт с членами совета директоров и проводит с ними предварительные беседы для выяснения их позиции, чтобы снять ненужное напряжение или недопонимание и провести заседание, не отвлекаясь на управление непредвиденными или неадекватными ситуациями.
Важная задача председателя - инициировать и организовывать ежегодную оценку работы совета директоров, а также интерпретировать результаты, чтобы показать акционерам, что реально сделал совет директоров за истекший год, и расставить приоритеты на следующий период.
Рекомендуется, чтобы общество уведомляло всех избранных в состав совета директоров членов об их избрании не позднее чем через 5 рабочих дней после проведения соответствующего собрания акционеров.
Рекомендуется проводить ознакомительные встречи менеджмента общества с вновь избранными членами совета директоров в течение одного месяца после их избрания. Также рекомендуется проводить процедуру "введения в должность" для внешних членов совета директоров. Такая процедура способствует тому, что внешние члены совета максимально быстро включаются в продуктивную работу совета директоров и комитетов, концентрируясь на приоритетных задачах компании. Процедура введения в должность может предусматривать две основные фазы.
Первая фаза - обсуждение с председателем и членами совета директоров приоритетов деятельности компании и работы ее совета директоров, знакомство (при участии корпоративного секретаря) с внутренними корпоративными документами и процедурами, ключевой и<
|
|
|
