Понятие и формы предпринимательской деятельности в торговле

ГК РФ определяет предпринимательство как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законе порядке.

Наиболее существенной основой законодателя в понятии предпринимательства, приведенном в ГК РФ, следует считать отсутствие упоминающего признака профессионализма в деятельности предпринимателя. Такой признак упоминается в законодательстве Франции, Германии.

Это не означает, что не бывает некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести иную нагрузку.

Гражданин - предприниматель должен открыто относиться к объекту своей деятельности как профессионал-специалист. Интересно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США (Коммерсант - это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким либо другим образом по роду своих занятий, ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом).

Внешними проявлениями такого отношения могут быть использование специального места торговли (оказания услуг) - магазин, павильон, мастерской иного производственного помещения; специально оборудованного транспортного средства; вывесок информационно-рекламного характера; торговля, за редким исключением новыми товарами, их наличие в нескольких экземплярах, возможность выбора покупателем товара из определенного ассортимента; публичность предпринимательской деятельности - предоставление возможностей практически неограниченному кругу лиц - потребителей или контрагентов приобрести данный товар (услугу); длительный и стабильный режим работы предпринимателя в течение дня (недели).

Основными формами предпринимательства как в торговле, так и в других сферах деятельности являются: индивидуальные предприниматели без образования юридического лица и хозяйственные товарищества и общества.

Так, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Предпринимательская деятельность без образования юридического лица предполагает участие гражданина в различных договорных отношениях, совершения им юридических действий, связанных с исполнением договорных и иных обязательств, с предъявлением претензий и исков и т.д. Все юридические действия гражданин-предприниматель совершает от своего имени на свой риск. В случаях, когда в предпринимательской деятельности участвуют лица, обладающие частичной дееспособностью, такие лица совершают юридические действия с согласия законных предпринимателей-родителей, усыновителей, попечителей. При осуществлении предпринимательской деятельности в сельском хозяйстве предпринимателем признается глава крестьянского (фермерского) хозяйства. Необходимым условием участия гражданина в предпринимательской деятельности является государственная регистрация его в качестве индивидуального предпринимателя или в качестве главы крестьянского (фермерского) хозяйства. Если гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, то к сделкам, которые он совершает, суд может применить положения, установленные для предпринимателей. В частности, к нему применяются правила об ответственности предпринимателя без вины за использование им ненадлежащее исполнение своих обязательств, о недопущении ответственности перед потребителем и другие нормы, регламентирующие предпринимательскую деятельность.

Хозяйственные товарищества и общества являются традиционной формой коллективного предпринимательства. Именно поэтому они открывают перечень отдельных юридических лиц, установленный законом. ООО» Торгсервис-Иркутск», как уже упоминалось ранее, является обществом с ограниченной ответственностью. Такого рода объединения, создаваемые предпринимателями, в европейском праве называются коллегиями корпорациями - в американском праве. Товарищества и общества имеют много общих черт. Все они являются коммерческими организациями, созданными на добровольной основе, как правило, договорной, на началах членства, и наделяются законом общей правоспособностью. Они становятся едиными и единственными собственниками имущества образованного за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного в процессе их деятельности, что делает их самостоятельными, полноценными участниками коммерческого оборота. Закон определяет их как коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Как организация корпоративного характера товарищества и общества имеют одинаковую структуру управления, в которой высшим органом признается общее собрание их участников. Последние также имеют во многом сходные права и обязанности. В частности, все они имеют право участвовать в управлении компании и получать информацию о ее деятельности, а также принимать участие в распределении прибыли и получать ликвидационную квоту. Они обязаны вносить установленные учредительными документами вклады в имущество компании и не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности. Близость этих форм делает возможным их преобразования из товариществ в общество одного вида в товарищества и общества другого вида. Следует иметь ввиду, что действующее законодательство исключает возможность участия в товариществах и обществах государственных органов и органов местного самоуправления (если только закон прямо не допускает их участие в хозяйственных обществах или вкладчиками в товарищество на вере, как это сделано законодательством о приватизации в отношении комитетов по управлению государственным или муниципальным имуществом и соответствующих фондов имущества). Ведь эти органы публичной власти созданы не для участия имущественном обороте, а в гражданско-правовом отношении они обычно представляют собой разновидность финансируемых собственником учреждений, с ограниченным вещным правом на переданное им имущество. Закон исключает и участие отдельных категорий граждан в товариществах и обществах (например, должностные лица органов публичной власти не могут быть руководителями в частных компаниях, но могут быть акционерами в открытом акционерном обществе). Вместе с тем российский закон, различает товарищества как объединение предпринимателей и обществ как объединение капиталов. Объединение лиц помимо имущественных вкладов предполагает непосредственное, личное участие в делах товарищества. А так же речь идет об участии в предпринимательской деятельности, участник которой должен иметь статус либо индивидуального предпринимателя, либо коммерческой организации, очевидно, что только указанные лица и могут быть участниками товарищества. При этом конкретный предприниматель может быть участником одного товарищества (если не учитывать возможность одновременного вступление в качестве вкладчика в нескольких товариществах на вере, поскольку имущественное положение такого вкладчика в принципе аналогично статусу участника хозяйственного общества. Это связано не только с необходимостью личного участия в деятельности компании, но и с тем обстоятельством, что участники товариществ за исключением упомянутых вкладчиков) несут неограниченную ответственность по обязательствам таких компаний при недостатке у последних собственного имущества. Иначе говоря, они как бы ручаются всем своим имуществом по возможным долгам созданной ими компании, и ручательства одним и тем же имуществом по возможным долгам нескольких самостоятельных субъектов недопустимо. Вместе с тем участники товарищества, действуя от его имени, не признаются в специальных исполнительных органах этого юридического лица, а потому структура управления им проста. Поэтому единственным учредительным документом товарищества является учредительный договор. Таким образом, товарищество характеризуется большим значением личного элемента. В отличие от этого общества не предполагают личного участия (участников) учредителей в своих делах. Отсюда принципиальная возможность участия в них любых лиц, а не только профессиональных коммерсантов. Тем самым в обществах исключается хотя бы доверительное отношение их участников и поэтому гораздо более широкие возможности изменения их состава (особенно ОАО). В свою очередь это делает необходимым создание специальных исполнительных органов общества, подчиняющихся воле общего собрания его участников, то есть ведет к появлению сложной структуры управления компанией, требующей специального оформления в ее уставе (который относится к ее необходимым учредительным документам наряду с учредительным договором). В обществах отсутствует личная ответственность их участия по долгам компании (за исключением обществ с дополнительной ответственностью). Поэтому одно лицо вполне может быть одновременно участников нескольких обществ, в том числе и занимающихся однородной по характеру деятельностью (что погашает для него риск возможных потерь).

Хозяйственные товарищества согласно закону могут создаваться в форме полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных). Хозяйственные общества могут создаваться в форме обществ с ограниченной или с дополнительной ответственностью и акционерных обществ.