Ответственность участников рекламных правоотношений

 

Предпринимательской деятельностью считается самостоятельно осуществляемая на свой страх и риск предпринимательская деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Предпринимательская деятельность имеет различные виды, одним из которых является рекламный бизнес.

На рекламную деятельность в Российской Федерации распространяются как общие положения права, сформулированные в Конституции РФ, Гражданском кодексе РФ, так и специальные нормы, имеющие непосредственное отношение к рекламе.

Основным регулятором в данной области является Федеральный закон «О рекламе». Данный закон регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы коммерческого и социального характера.

Согласно статье 2 данного нормативного акта «реклама – это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний». Главная цель любого рекламного сообщения – привлечь внимание потребителей к конкретному товару, услуге или фирме, сформировать доброжелательное отношение к ним.

Рекламное законодательство содержит разделение юридической ответственности между участниками рекламных правоотношений – рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем.

Рекламодатель, в соответствии с законом – это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Он несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.

I. Рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям ФЗ «О рекламе», в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации.

Вместе с тем, требование рекламораспространителя о предоставлении рекламодателем указанных сведений – это его право, а не обязанность. Но, если рекламораспространитель потребовал предоставления подтверждения, то рекламодатели обязаны предоставить указанные сведения.

Следовательно, со стороны рекламораспространителя отсутствует нарушение каких-либо норм Закона при принятии от рекламодателей объявлений без пометки, например, что товар подлежит обязательной сертификации. Поэтому в части отсутствия пометки о сертификации товара предписание антимонопольного органа должно быть адресовано рекламодателю, а не рекламораспространителю, за исключением случаев, когда по вине последнего соответствующая пометка была изъята из полученного им текста рекламы.

В соответствии с Законом, рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных:

· Ст. 5 недобросовестная, недостоверная реклама; побуждение к насилию, использование бранных слов, иностранных слов, образов медработников; при отсутствии части информации, несоответствующие действительности правила пользования.

· Ст. 6 - 9 правила защиты несовершеннолетних; реклама товаров, реклама которых не допускается; отсутствие сведений о продавце при дистанционном способе продажи; не указание сроков проведения стимулирующих мероприятий: лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара.

· Ч.4 ст. 10 в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах.

· Ч.1 и 3 ст. 21 содержание рекламы и предупреждение о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции.

· Ч.1 и 3 ст. 22 содержание рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе и предупреждение о вреде чрезмерного потребления.

· Ч.1 и 3 ст. 23 содержание рекламы табака, табачных изделий и курительных принадлежностей с предупреждением о вреде курения.

· Ст.24 и 25 Реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения; Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания.

· ч.1 и 6 ст. 26 Реклама продукции военного назначения и оружия.

· Ч.1 и 5 ст.27 Реклама основанных на риске игр, пари.

· Ст. 28 - 30 Реклама финансовых услуг; ценных бумаг; реклама услуг по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением.

II. Рекламопроизводитель – это лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму. Несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы. Может быть привлечен к ответственности за нарушение требований, предъявляемых к рекламодателю и рекламораспространителю в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

III. Рекламораспространитель – это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы, данные требования, установлены: п. 3 ч. 4, ч. 9 и 10 ст. 5, ст. 7 - 9, 12, 14 - 18, ч. 2 - 6 ст. 20, ч. 2 - 4 ст. 21, ч.2 - 4 ст. 22, ч. 2 - 4 ст. 23 и другими нормами Закона «о рекламе».

Таким образом, рекламораспространитель несет ответственность:

· за сходство рекламы с дорожными знаками, за скрытую рекламу, за рекламу в учебниках;

· за рекламу запрещенных товаров; за отсутствие сведений о продавце при дистанционном способе продажи; о порядке проведения стимулирующих мероприятий).

· сроки хранения материалов

· реклама на ТВ, радио, в печати, при кино- и видео обслуживании, по сетям электросвязи и по почте

· размещение рекламы на транспорте и другие.

В заключение хотелось бы заметить, что в соответствии со ст. 12 Закона «О рекламе», рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы или со дня окончания сроков действия таких договоров, кроме документов, в отношении которых законодательством РФ установлено иное.

Заключение договора со специалистами по маркетингу

 

Маркетинговый договор не предусмотрен действующим гражданским законодательством РФ, в связи с чем в судебно-арбитражной практике нередко возникают трудности, связанные с трактовкой тех или иных элементов этого договора и определением обязательств сторон.

В соответствии с принципом свободы договоров, закрепленным в ст. 421 ГК РФ, стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Под маркетинговым договором следует понимать договор на проведение маркетинговых исследований, работ и/или оказание маркетинговых услуг.

Не следует маркетинговый договор обозначать как:

«договор на проведение маркетинговых исследований» – т.к. предмет договора не ограничивается лишь проведением исследования;

«договор на проведение маркетинговых работ» – где исследования?

«договор подряда» - у него отсутствует такой определяющий признак договора подряда, как материальный, вещественный результат.

«договор на выполнение Научно Исследовательских Работ» - исследования, осуществляемые в рамках маркетингового договора, в большинстве случаев не носят новаторского характера и реализуются стандартными, рутинными методами, чем, собственно, и объясняется обычное обозначение их в договорах понятием «работа».

«договор возмездного оказания услуг» (гл. 39 ГК РФ) предполагает лишь процесс, но не результат действий исполнителя, выполняемых по заданию заказчика: согласно п. 1 ст. 779 ГК РФ по этому договору исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Для адекватного понимания содержания обязательств, вытекающих из отношений сторон по маркетинговому договору, необходимо:

1. правильно распознать в нем элементы известных типов договоров, предусмотренных ГК РФ, иными законами или правовыми актами, и применить к ним в соответствующих частях правила об этих договорах;

2. в тех частях смешанного договора, которые не совпадают с элементами ни одного из известных договоров, рассмотреть эти отношения по существу, исходя из целей и предмета договора.

Существует «Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг» и в нем выделена подгруппа «Исследование конъюнктуры рынка; деятельность по выявлению общественного мнения».

Эта подгруппа включает виды деятельности, связанные с маркетингом в части исследования конъюнктуры рынка, которое включает следующие процедуры:

· Определение размера и характера рынка, расчет реальной и потенциальной емкости рынка, анализ факторов, влияющих на развитие рынка, учет специфических особенностей анализа товарного рынка;

· Сегментация рынка и определение типов потребителей по основным характеристикам: возраст, доход, пол, профессия, социальное положение, место проживание, объективная потребность в предлагаемом продукте;

· Исследование мощности торгово-сбытовой сети обслуживающей данный рынок, наличие розничных и оптовых торговых предприятий, обеспеченность торговыми складскими и вспомогательными помещениями;

· Анализ внешних факторов развития рынка. Эта подгруппа включает так же виды деятельности, связанные с изучением общественного мнения по политическим, экономическим и социальным вопросам, путем проведения выборочных обследований групп населения и обработки результатов опросов по заданным или предлагаемым методикам.

Можно дать определение, что маркетинговый договор – это соглашение, в соответствии с которым исполнитель обязан провести маркетинговые исследования в соответствии с заданием, утвержденным заказчиком и передать заказчику результат в документированном виде, а заказчик призван принять результат и оплатить выполненную работу.

Желательно в договоре указать на осуществление указанных выше мероприятий (т.е. разработка, производство и сбыт товаров, выполнение работ и оказание услуг осуществляются на основе комплексного анализа рынка и реальных запросов потребителей с целью получения прибыли).

Несомненно, выполнение данных работ требует специальной квалификации. Зачастую их исполнение на должном уровне предполагает не только высокую профессиональную специализацию, но также развитую интуицию, большой опыт работы в данной области и ряд других личных качеств исполнителя.

Необходимо принимать во внимание, что даже при наличии всех вышеуказанных факторов, способствующих успешному выполнению маркетинговых исследований работ и услуг, результат всех этих действий может не принести желаемых плодов в силу изменчивости рыночной среды.

Исходя из существа (предмета, цели) маркетингового договора, следует признать одним из его существенных условий срок исполнения.

Сроки выполнения работ – являются важным обстоятельством, влияющим на результативность маркетинговой деятельности.

В соответствии со ст. 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы – промежуточные сроки. Таким образом, если срок в договоре не указан, то, в соответствии со ст. 432 ГК РФ, маркетинговый договор считается незаключенным.

Цена, в отличие от срока, существенным условием данного договора не является, несмотря на высокую значимость достижения соглашения между заказчиком и исполнителем по этому столь важному в условиях предпринимательской деятельности вопросу. Тем не менее, если в маркетинговом договоре отсутствует пункт о цене, договор все равно является заключенным.

В процессе правоприменения при решении вопроса об ответственности контрагентов по маркетинговому договору за неисполнение обязательств необходимо принимать во внимание п. 3 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым «лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, освобождается от ответственности только в тех случаях, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств», к числу которых не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. При этом отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Однако п. 3 ст. 401 серьезно ограничивает круг обстоятельств, при которых лицо признается невиновным в неисполнении обязательств.

Если в общем случае контрагенту, не исполнившему обязательств по договору, достаточно доказать, что при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 401), то в случае, когда маркетинговые исследования, работы и услуги представляют собой предпринимательскую деятельность исполнителя, требования к степени заботливости и осмотрительности исполнителя ужесточаются: согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ лицо не может ссылаться на такие обстоятельства, как, в частности, нарушение обязанностей со стороны своих контрагентов, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров (аналогично - условий) или отсутствие у него необходимых денежных средств.

Во многих случаях при заключении маркетинговых договоров контрагенты упускают такой пункт, как качество маркетингового исследования. Основная причина этого – низкая компетентность заказчиков в сфере маркетинговой деятельности, их упрощенные представления о целях, задачах и возможных результатах этой деятельности, следствием чего нередко являются завышенные ожидания относительно их экономических плодов.

В любом случае заказчик должен быть готов к тому, что его изначальные представления могут не совпадать с результатом исследований.

Однако, если все же возникает спор о качестве осуществленных исследований, доказывание по таким делам, как правило, представляет большую сложность, поскольку какие-либо стандартные наборы требований, обычно предъявляемых к такого рода исследованиям, работам и услугам, в нашей стране пока не сформировались.

Таким образом, сторонами маркетингового договора являются – исполнитель и заказчик. Заказчики, как правило, коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а в отдельных случаях ими могут быть не коммерческие организации, государственные и частные лица.

Исполнителем вправе быть специализированное учреждение – маркетинговые компании и рекламные агентства, а так же организации не занимающиеся на профессиональной основе маркетинговыми исследованиями – компетентные граждане, учебные заведения, научно-исследовательские организации.

Предмет договора – деятельность исполнителя, то есть операции, осуществляемые маркетологами в ходе исследований и их результат- маркетинговая информация.

Целью маркетингового договора является внедрение результатов маркетингового исследования в торговый оборот.

Результат заключается в собранной и переработанной информации, выводах, рекомендациях, зафиксированных в отчете. Маркетинговая информация представляет собой сведения о рынке, которые способствуют надлежащему реагирования на явления, происходящие на рынке и влияющие на благосостояние организации-заказчика. Результат является собственностью заказчика, исполнитель не вправе разглашать информацию.

Основные обязанности исполинтеля: проведение исследования в соответствии с задание заказчика – сбор, переработка и анализ информации, анализ хозяйственной деятельности, разработка выводов и рекомендаций; передача результатов заказчику в документированной форме.

Основные права заказчика – требование выполнения исследований и передачи их результатов, осуществление контроля за ходом работ.

Главным правом исполнителя является право на вознаграждение за выполнение и результат исследований.

Итак, основными условиями договора можно выделить: наименование сторон; предмет договора; обязанности сторон; порядок сдаси и приемки работы; вознаграждение исполнителя и порядок расчетов; ответственность сторон; условия конфиденциальности; срок действия договора; юридические адреса и банковские реквизиты сторон.

Практика отечественных маркетинговых исследований весьма неоднородна и разноречива, поэтому в каждом конкретном случае необходимо принимать во внимание всю совокупность индивидуальных требований к качеству работ и их результатам, устанавливая степень соответствия полученных результатов заданию по основным группам исходных данных: требованиям задания, прогрессивности применяемых методик, достаточности анализируемой информации.

В заключение хотелось бы отметить, что любые претензии к исполнителю по маркетинговому договору заказчик может предъявлять до подписания акта приемки результатов работ.

Развитие маркетинга как важнейшей сферы современной экономики требует его всестороннего и эффективного правового регулирования. Право регулирует взаимодействие участников маркетинговой деятельности с другими субъектами рыночных отношений.

Заключение

 

Для современной российской экономики характерно активное взаимодействие трех основных субъектов: производителя, потребителя и государства. Каждый из этих участников хозяйственных отношений имеет определенные цели, согласно которым и строит свою деятельность.

Маркетинг – это комплексная система организации производства и сбыта товаров (работ, услуг), такая философия, стратегия и тактика хозяйствующих субъектов, включающая рыночные исследования, коммуникации, товарную политику, ценообразование и товародвижение, при которых эффективное удовлетворение запросов потребителей ведет к рыночному успеху фирмы и приносит пользу государству и обществу. Право – есть система общеобязательных, формально-определенных социальных норм.

Особую актуальность в маркетинговой деятельности на рынке приобретает довольно непростая проблема согласования ее с правовыми нормами, очерчивающими правовые рамки для участников этой деятельности.

Право регулирует взаимодействие участника маркетинговой деятельности с другими субъектами рыночных отношений. Использование соответствующей правовой базы дает возможность юридически корректно построить отношения с потребителями, предельно удовлетворить их запросы и реализовать их экономические интересы; провести маркетинговые исследования, не выходя за рамки закона, в частности, не нарушив режим охраны банковской, коммерческой и государственной тайн, осуществить исследование намерений покупателей, не нарушив прав и законных интересов опрашиваемых; предупредить нарушения антимонопольного законодательства.

 

Список использованной литературы

 

1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26.01.1996 ФЗ от 17.07.2009 // Система Гарант

2. Федеральный Закон РФ от 20 февраля 1995 «Об информации, информатизации и защите информации» // Система Консультант.

3. Федеральный Закон РФ от 7 февраля 1992 «О защите прав потребителей» // Система Консультант.

4. Федеральный Закон РФ от 18 июля 1995 «О рекламе» // Система Консультант.

5. Алексеев С.В. Правовое регулирование маркетинговой деятельности. - М.: МГИУ – 2004.

6. Алексеев С.В. Основы маркетингового права (Правовое регулирование маркетинга в Российской Федерации): Курс лекций. - М.: МГИУ, 2003.

7. Андреева Л.В. Коммерческое право России: учебник. – 2-е изд., перераб. И доп. – М.: Волтерс Клувер, 2009.

8. Багиев Г.Л., Тарасович В.М., Анн X. Маркетинг: Учебник для вузов / Под общ. ред. Г.Л. Багиева. - М.: Изд-во Экономика, 2008.

9. Основы предпринимательской деятельности: Маркетинг: Учебное пособие / Под ред. В.М. Власовой. - М.: Финансы и статистика, 2007.

10. Предпринимательское право: Учебник для вузов / Под ред. Н.М. Коршунова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2004.

11. Котлер Ф. Маркетинг менеджмент. Пер. с англ. – СПб.: Питер, 2007.

12. Шарков Ф.И. Правовое регулирование коммуникационной деятельности: в рекламе, связях с общественностью, журналистике: Учебное пособие. – М.: Изд-во «Дашков и Ко», 2008.

123	Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: