1. Обязанность по оплате долей в уставном капитале общества при его учреждении. 4 страница

3. Закон об ООО не содержит исключений в части соблюдения требований к нотариальной форме договоров купли-продажи, заключаемых по итогам публичных торгов, проводимых для реализации доли в порядке обращения на нее взыскания, хотя соблюдение такого правила, по мнению Л. Новоселовой, серьезно затрудняет процесс реализации, а проверка прав обладателя доли и так осуществляется в публичном порядке < 1>.

--------------------------------

< 1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 9.

 

4. При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов у участников общества и, если это определено уставом, у общества возникает преимущественное право покупки доли или части доли.

Вариант 3. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение участником своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу.

В этом случае такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Следует отметить, что согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.

В этом случае у общества, как и у участников общества в описанном ранее втором варианте, появляется дополнительная возможность принимать решение не только о даче согласия на отчуждение доли, но и о реализации своего преимущественного права.

Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, как и заявление о согласии (или несогласии) на отчуждение участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества, представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли или соответствующее обращение, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

Согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

В этом случае в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Согласно подп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении. А это значит, что участник, выдвинувший такое требование, не может от него отказаться.

В силу п. 8 ст. 23 действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

В соответствии с п. 7. 1 ст. 23 Закона об ООО документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Вариант 4. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу. Согласия других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.

Предусматривая такой вариант в уставе, нужно понимать, что при его использовании участники общества и само общество ограничивают свои возможности по контролю за движением долей участников. Если участник будет продавать свою долю или часть доли, то у других участников общества в безусловном порядке, а у самого общества, если это будет предусмотрено уставом, возникает лишь возможность реализации своего преимущественного права покупки этой доли или части доли. В том же случае, если участник общества будет отчуждать свою долю или часть доли иным образом, участники теряют все рычаги контроля над возможностью изменения своего состава. Независимо от их отношения к этому отчуждению они не в состоянии ни препятствовать ему, ни каким-либо образом влиять на него. Вместе с тем, как уже отмечалось, при отсутствии в уставе вообще каких-либо положений, регулирующих порядок продажи или отчуждения участником общества своей доли или части доли третьему лицу, работает именно четвертый вариант.

Однако следует еще раз подчеркнуть, что для всех рассмотренных вариантов продажи либо отчуждения иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам, за исключением лишь первого варианта, предусматривающего запрет на любое отчуждение доли или части доли третьим лицам, участники общества и само общество в случае продажи участником общества своей доли могут воспользоваться своим преимущественным правом покупки доли или части доли.

Поскольку нормы Закона об ООО, регулирующие преимущественное право покупки доли или части доли участниками и обществом, претерпели значительные изменения, а судебная практика по вопросам реализации преимущественного права достаточно противоречива, участникам общества необходимо иметь четкое представление об этом институте.

Преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. Основные положения, характеризующие это право, могут быть сформулированы следующим образом.

Преимущественное право возникает у участников общества. Согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли возникает только у лиц (физических и юридических), которые в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами общества обладают всем объемом прав и несут все обязанности участников этого общества.

Например, наследник умершего участника общества до принятия решения остальными участниками (или обществом) о согласии на переход к нему доли или части доли, когда требование такого согласия определено уставом общества, не может претендовать на возникновение у него рассматриваемого преимущественного права.

Более того, участник может воспользоваться этим правом только самостоятельно, поскольку согласно абз. 8 п. 4 ст. 21 уступка указанного преимущественного права невозможна.

Однако Закон допускает, что преимущественное право приобретения доли или части доли, продаваемой другим участником (участниками), может возникнуть у самого общества. Возможность возникновения такого преимущественного права связана с наличием следующих условий:

- это право предусмотрено уставом общества;

- другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли.

Преимущественное право возникает только при продаже участником своей доли третьим лицам. Отчуждение - один из способов осуществления собственником правомочия распоряжения принадлежащим ему имуществом. Различается отчуждение возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение).

Применительно к характеристике рассматриваемого преимущественного права оно возникает у участников только в случае такого возмездного отчуждения доли или части доли другими участниками, как продажа. Именно на это обращено внимание в Постановлении N 90/14. Естественно, что все варианты безвозмездного отчуждения одними участниками не порождают возникновения преимущественного права у остальных.

Покупка доли при реализации участником своего преимущественного права осуществляется по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (заранее определенная уставом цена). Интересную новеллу новой редакции Закона об ООО представляет собой возможность преимущественного права покупки отчуждаемой третьим лицам доли или части доли не только по цене предложения третьему лицу, как было в прежней редакции, но и по заранее определенной уставом общества цене.

Ценой предложения третьему лицу фактически является цена доли или части доли, которую самостоятельно устанавливает сам участник общества, желающий продать свою долю или часть доли третьему лицу. Она определяется в твердой денежной сумме.

Заранее определенной уставом общества ценой (далее - заранее определенная уставом цена) является зафиксированная в уставе общества цена доли или части доли, предлагаемой для продажи третьему лицу.

Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества:

- в твердой денежной сумме

- или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др. ).

Принимая во внимание, что по новому законодательному регулированию устав общества уже не может содержать сведения об участниках общества и размерах их долей в уставном капитале общества, при определении цены доли в уставе это должно учитываться. Так, если необходимо, чтобы цена доли была определена в твердой денежной сумме и была пропорциональна размеру доли, следует определять цену части доли (например, 1%). Это даст возможность достаточно легко просчитать цену доли любого размера. Данный механизм можно применить при оценке доли на основании одного из перечисленных в Законе об ООО критериев. Например, цена доли, предложенной на продажу третьему лицу, равна части стоимости чистых активов, пропорциональной размеру этой доли, определяемых на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню получения обществом оферты участника.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества:

- при его учреждении

- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом может отличаться от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества.

Более того, согласно абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Таким образом, Закон допускает несколько значений заранее определенной уставом цены доли или части доли. Для реализации преимущественного права покупки доли участниками это будет одна цена, а для реализации преимущественного права обществом - либо такая же, либо выше.

Содержание преимущественного права участника общества и общества покупки доли или части доли, продаваемой другим участником третьему лицу. Итак, участники общества обладают безусловным неотъемлемым правом покупки доли или части доли участника общества при продаже ее третьему лицу.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Фактически, говоря об ином порядке осуществления преимущественного права, законодатель имеет в виду возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Согласно абз. 6 п. 4 ст. 21 Закона об ООО положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества:

- при его учреждении

- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не закреплена уставом общества.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене.

Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

Интересной новеллой Закона об ООО является допущение того, что уставом общества может быть предусмотрена возможность для участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

Необычность этого положения состоит в том, что и предшествующее регулирование этого вопроса, и судебная практика исходили из невозможности реализации преимущественного права участниками общества или обществом не всей доли, предлагаемой для продажи третьему лицу.

Так, Л. Новоселова отмечает, что " согласно Закону об ООО в прежней редакции при реализации преимущественного права участник мог им воспользоваться, только согласившись приобрести всю долю (всю часть доли), предлагаемую для продажи. Данное положение создавало значительные затруднения, поскольку не позволяло во многих случаях участникам, имеющим право приобрести часть доли, воспрепятствовать ее передаче третьему лицу. Кроме того, данное положение вступало в противоречие с положением Закона о пропорциональном приобретении отчуждаемой доли оставшимися участниками" < 1>.

--------------------------------

< 1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 15.

 

Положения, устанавливающие возможность приобретения не всей доли или части доли в уставном капитале общества, могут быть предусмотрены уставом общества:

- при его учреждении

- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества.

Порядок и сроки реализации участником и обществом своего преимущественного права покупки доли или части доли, продаваемой другим участником общества третьему лицу. В новой редакции Закона об ООО более четко определен порядок реализации преимущественного права приобретения участниками общества или обществом доли, продаваемой участником общества третьему лицу.

Порядок реализации преимущественного права покупки доли или части доли состоит из следующих этапов.

Этап первый. В отличие от прежней редакции Закона об ООО, которая предусматривала обязанность участника общества направлять извещение о продаже своей доли и участникам общества, и самому обществу, новая редакция устанавливает, что участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам.

Легко заметить, что Законом определяется и правовая природа такого извещения, чего раньше не было.

Оферта должна содержать указание цены, других условий продажи.

Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

Ранее, когда Закон и судебная практика < 1> не определяли правовую природу извещения участника о продаже своей доли или части доли как оферты, допускался отказ лица, направившего извещение, от заключения договора с лицом, выразившим намерение ее приобрести.

--------------------------------

< 1> См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 23. 10. 2007 N 6533/07.

 

Теперь же, признавая такое извещение офертой, Закон об ООО устанавливает иные правила:

- оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве;

- отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Этап второй. Вариант 1. Участники или общество реализуют свое преимущественное право. По мнению Л. Новоселовой, новеллами законодательства, регулирующими этот этап реализации участниками или обществом своего преимущественного права, " в определенной степени устранены проблемы, возникавшие при применении положений, предусматривавших, что участники общества должны воспользоваться правом преимущественной покупки в течение месяца со дня извещения. Во-первых, не было четкости в определении начального момента исчисления срока (получения извещения обществом или участниками). Во-вторых, участники, ссылаясь на общие положения ГК РФ о порядке исчисления сроков, полагали, что для использования данного права достаточно в течение месяца отправить (передать на почту) письменное извещение о готовности приобрести долю. В-третьих, устанавливалось, кому должна направляться информация о намерении осуществить преимущественное право".

Согласно абз. 2 п. 5 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. При этом Закон допускает, что уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Закон об ООО в новой редакции более четко регулирует вопрос о соотношении сроков реализации преимущественного права участниками и самим обществом. В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, Закон требует, чтобы в уставе были предусмотрены конкретные сроки использования этого права участниками общества и самим обществом.

Из приведенных положений вытекают три важных вывода:

- в отличие от прежнего регулирования срок реализации преимущественного права не может быть менее 30 дней с даты получения оферты обществом;

- уставом должны быть предусмотрены самостоятельные сроки реализации участниками и обществом своего преимущественного права;

- преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день истечения срока использования данного преимущественного права.

Вариант 2. Участники или общество отказываются от реализации преимущественного права. Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права.

Заявление участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должно поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права.

Заявление же общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

В отношении отказа участника и общества от использования своего преимущественного права Законом N 205-ФЗ изменен порядок выражения такого отказа. Если раньше выражение отказа со стороны участника или общества не требовало нотариального удостоверения, то согласно п. 2 ст. 6 указанного Закона " подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке".

Вместе с тем, как отмечает Л. Новоселова, " новые положения, как и ранее, не определяют, кому должна направляться информация участников о намерении осуществить преимущественное право и каким требованиям она должна соответствовать. Неясно, должно ли общество информировать участника, желающего продать долю третьему лицу, о поступивших к нему заявлениях других участников об отказе от ее приобретения" < 1>.

--------------------------------

< 1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 16.

 

Как представляется, в целях устранения двусмысленности в этих вопросах целесообразно их регулирование положениями устава общества.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Этап третий. Согласно п. 7 ст. 21 Закона об ООО в случае, если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.

Тогда же, когда заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Последствия нарушения преимущественного права покупки доли. В соответствии с п. 18 ст. 21 Закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Легко заметить, что новая редакция Закона об ООО сохранила прежний подход к установлению последствий нарушения преимущественных прав участников общества и самого общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам. Вместе с тем и здесь не обошлось без новелл, направленных на обеспечение прав тех участников общества, которые не выступали инициаторами предъявления иска в суд о переводе на них прав и обязанностей покупателя.

Согласно п. 18 ст. 21 арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники общества и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. Указанный срок не может составлять менее чем два месяца.

По мнению Л. Новоселовой, более рациональным было бы установление правила, которое обязывало бы заявителя по такому иску представить суду доказательства извещения остальных участников о заявлении данного иска, поскольку " хотя причины такого изменения понятны и объяснимы, предусмотренная в законе конструкция вряд ли оптимальна. Во-первых, эти положения носят процессуальный характер, но не внесены в АПК РФ и не согласованы с иными процессуальными нормами. Не обозначено, должен ли суд направлять свое определение другим участникам общества и обществу, неясно, как согласуются нормы Закона об ООО с положениями о сроках рассмотрения дел, и т. д. Во-вторых, на суд возлагается обязанность выяснить состав участников общества и право общества на использование преимущественного права" < 1>.

⇐ Предыдущая9101112131415161718Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: