 |
Кто может выступать в качестве управляющего? 4 страница
|
|
|
|
Если же до истечения этого срока компетентный орган не принимает решения о прекращении действия трудового договора, то согласно ст. 58 ТК РФ такой трудовой договор автоматически превратится в заключенный на неопределенный срок.
Специалистами в области трудового права неоднократно высказывались суждения по поводу того, что описанная ситуация " создаст огромные сложности при увольнении генерального директора" < 1>. Это связано с тем, что в этом случае уже нельзя будет сослаться на п. 2 ст. 278 ТК РФ, так как им в качестве основания для увольнения руководителя предусматривается только принятие компетентным органом решения о досрочном прекращении договора.
--------------------------------
< 1> См., например: Карабельников Б. Р. Трудовые отношения в хозяйственных обществах. С. 28.
Следовательно, может случиться, что право на увольнение руководителя, предусмотренное трудовым законодательством, будет утрачено, поскольку увольнение уже не будет досрочным. Здесь следует подчеркнуть, что право общества на увольнение генерального директора и прекращение его полномочий в любое время по истечении срока действия его трудового договора ТК РФ не установлено.
И еще один момент. Срок действия трудового договора не идентичен сроку полномочий единоличного исполнительного органа. Так, если на общем собрании акционеров или на заседании совета директоров принимается решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и избирается (назначается) новый генеральный директор без определения даты, с которой он наделяется полномочиями, то полномочия у него возникают уже в день принятия решения. Трудовой договор при этом может быть заключен позже или вообще не заключен. Это не влияет на признание избранного (назначенного) лица единоличным исполнительным органом и предоставляет ему возможность реализовывать полномочия органа до заключения трудового договора или вообще при его отсутствии. В заключении трудового договора заинтересован сам генеральный директор, поскольку полномочиями органа он обладает, но не защищен в материальном и социальном плане в части получения вознаграждения или компенсации, например в случае досрочного прекращения его полномочий. В специальной литературе по трудовому праву это также неоднократно отмечалось. Так, Б. Р. Карабельников указывал, что желательно, чтобы " срок действия срочного договора совпадал со сроком полномочий исполнительного органа общества, указанным в его уставе... " < 1>.
|
|
|
--------------------------------
< 1> См., например: Карабельников Б. Р. Трудовые отношения в хозяйственных обществах. С. 55.
Компетенция единоличного исполнительного органа формируется по принципу " остаточной компетенции". Согласно п. 3 ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган осуществляет полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Из этого следует, что в уставе нет необходимости в исчерпывающем виде определять компетенцию единоличного исполнительного органа. Этот орган может принимать решения по всем вопросам, если только эти вопросы не включены в компетенцию вышестоящих органов.
Вместе с тем в п. 3 ст. 40 Закона об ООО выделяются наиболее общие полномочия единоличного исполнительного органа. Единоличный исполнительный орган общества:
а) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки, в том числе сделку, предметом которой является имущество общества;
|
|
|
б) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
в) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.
Закон об ООО ничего не говорит о возможности совмещения лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), должностей в органах управления других организаций. Правильный, на наш взгляд, подход, когда такое совмещение допускается только с согласия общего собрания общества или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Положение об этом необходимо включить как в устав общества, так и в договор, заключаемый обществом с единоличным исполнительным органом.
Согласно п. 3 ст. 43 Закона об ООО решение единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества, принятое с нарушением требований Закона об ООО, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.
Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков обществу или данному участнику общества либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.
В соответствии с п. 4 ст. 43 Закона об ООО заявление участника общества о признании решений исполнительных органов общества обществом недействительным может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный срок обжалования решений исполнительных органов общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.
|
|
|
Глава 11. ПЕРЕДАЧА ПОЛНОМОЧИЙ ЕДИНОЛИЧНОГО
ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ УПРАВЛЯЮЩЕМУ
В российском гражданском законодательстве возможность передачи полномочий исполнительного органа хозяйственного общества другой организации или индивидуальному предпринимателю предусмотрена п. 3 ст. 103 ГК РФ. Аналогичные нормы предусмотрены Законом об АО и Законом об ООО < 1>.
--------------------------------
< 1> Поскольку механизм передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации не отработан в полной мере ни в законодательном плане, ни на практике, его изучение лучше всего вести применительно не только к акционерным обществам, но и к обществам с ограниченной ответственностью.
Согласно п. 1 ст. 42 Закона об ООО общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.
Этот механизм корпоративного права все активнее используется в практике хозяйственных обществ. Существует как минимум две причины для такой тенденции.
Во-первых, передача полномочий управляющей организации со штатом первоклассных менеджеров с целью повышения эффективности управления.
В данной ситуации решение о привлечении управляющей организации обусловлено стоящими задачами реформирования организации. В случаях когда руководители организаций не могут справиться со сложными задачами, возникает потребность в команде, которая могла бы заменить основное руководство организации с целью создания новых форм бизнеса, востребованных экономической конъюнктурой. Для выполнения этих целей привлекается независимая управляющая организация, профессионально занимающаяся менеджментом. Решение в пользу той или иной управляющей организации обычно принимается на основе анализа опыта ее работы и репутации. На Западе, где управляющие компании существуют давно, подобные решения принимают на конкурсной основе, по результатам тендера. Тогда предприятие может выбрать оптимальные условия управления его активами из предложенных управляющими компаниями. Такой вид корпоративного управления имеет на Западе еще одну позитивную составляющую - создаются условия привлечения инвестиций, так как управляющая компания с именем существенно влияет на выбор крупных инвесторов. Они привыкли, что их активами управляет не физическое лицо, а независимая команда топ-менеджеров < 1>.
|
|
|
--------------------------------
< 1> Андронов М., Верозуб М. Использование управляющей компании. Опыт " ЕСН Энерго" // Управление компанией. 2002. N 5 (12). С. 36.
Во-вторых, в настоящее время многие крупные холдинговые структуры создают свои управляющие организации. Данный корпоративный механизм используется для выстраивания единой системы управления дочерними обществами и регулирования финансовых потоков. Кроме того, передача полномочий единоличного исполнительного органа позволяет основному обществу не только использовать возможности, которые предоставляет преобладающее участие в уставном капитале, но и сосредоточить в своих руках оперативный контроль и управление над всей хозяйственной деятельностью составляющих холдинг звеньев, так как в данной ситуации оперативное руководство осуществляется не выборным органом юридического лица, а менеджментом управляющей организации. Результат - полный контроль над деятельностью дочерних обществ. Задачи подобных управляющих организаций, как правило, состоят в следующем:
установление контроля над финансовыми потоками и внедрение современных технологий управления;
анализ сложившейся структуры издержек внутри холдинговых образований;
проведение работы по их снижению, формированию новой структуры отношений предприятий холдинга для сохранения и развития их потенциала.
При этом, как правило, существует два варианта: либо управляющей организацией дочерних обществ становится основное общество;
либо в холдинге специально создается юридическое лицо, являющееся управляющей организацией для дочерних обществ.
Сразу можно отметить, что отношения, которые возникают при передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации, относятся к отношениям нового типа, история регулирования которых ограничивается всего лишь одним десятилетием, и поэтому очень часто даже юристы не всегда способны правильно их оценить и прокомментировать.
Круг вопросов, которые, как правило, возникают на практике при попытке применить указанную норму закона, определяется в первую очередь недостаточностью теоретической проработки всех элементов этого правового механизма.
|
|
|
В связи с этим можно говорить как о проблемах и вопросах, которые являются общими в случае передачи полномочий управляющей организации и управляющему, так и об отдельном специальном блоке вопросов, которые касаются исключительно механизма передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.
К общим вопросам, на наш взгляд, относятся такие:
1) кто может выступать в качестве управляющего?
2) какой орган принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему)?
3) когда и на основе какого договора общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему)?
4) становится ли управляющая организация (управляющий) при передаче ей (ему) полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества органом юридического лица (т. е. органом управляемой организации)?
5) какой объем полномочий единоличного исполнительного органа может передаваться управляющей организации (управляющему)?
6) какой орган может принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего)?
К специальному блоку вопросов, на наш взгляд, можно отнести следующие:
1) каков круг лиц, которые могут выступать от имени управляющей организации или управляемой организации и кем он определяется? Может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации действовать от имени управляемой организации?
2) может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации одновременно занимать должности в органах управления управляемой организации?
3) если уставом акционерного общества предусмотрены как единоличный исполнительный орган, так и коллегиальный, то в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации кто будет выполнять функции председателя коллегиального исполнительного органа?
4) могут ли органы управления управляющей организации влиять на решения, принимаемые единоличным исполнительным органом управляющей организации в отношении управляемой организации?
5) какова ответственность управляющей организации (управляющего) перед управляемой организацией и третьими лицами (контрагентами управляемой организации)?
Попробуем на основе анализа действующего законодательства и теоретических изысканий в этом вопросе российских ученых-юристов ответить на поставленные вопросы.
11. 1. Общие вопросы передачи полномочий
единоличного исполнительного органа
управляющей организации (управляющему)
Кто может выступать в качестве управляющего?
Согласно подп. 2 п. 2. 1 ст. 32 Закона об ООО в качестве управляющего может выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.
Коммерческая организация. Как видим из приведенной нормы, законодатель допускает использование в этой роли любого юридического лица, относимого ст. 50 ГК РФ к коммерческим организациям, независимо от его организационно-правовой формы. Учитывая, что речь идет об управлении текущей деятельностью хозяйственного общества, т. е. организации, по сути своей олицетворяющей частную собственность, при выборе управляющего могут возникнуть интересные ситуации. Например, когда в качестве управляющего выступит государственное (муниципальное) предприятие.
|
|
|
