 |
II. Курсовая разница по операциям с биткойнами не может учитываться, так как они не являются валютой (средством платежа).
|
|
|
|
2. Цена токенов-диджиков при первичной реализации не соответствует рыночной. Применение данной цены обусловлено предварительным сговором «Паккард Лтд» и Истцом, направленное на получение необоснованной налоговой выгоды.
2. 1. Истец «Паккард Лтд» являются взаимозависимыми лицами.
На основании пп. 1 п. 2 ст. 105. 1. НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов. «Паккард Лтд» владеет 60 процентами компании Истца, что позволяет сделать вывод о их взаимозависимости.
2. 2. Истец и «Паккард Лтд» являются аффилированными лицами.
Согласно ст. 4 Закона № 948-1[6], под аффилированными лица понимаются- физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Истец является аффилированным лицом с «Паккард Лтд» на основании критерия «группа лиц»[7], так как «Паккард Лтд» владеет 60 % от общего количества акций. «Паккард Лтд» имеет влияние на Истца, и могло воздействовать на него при формировании цены на токены-диджики при их первичной продаже. Данный факт подтверждает возможность предварительного сговора на установление низкой цены, для получения налоговой выгоды.
2. 3. Стоимость при перепродаже «Паккард Лтд» токенов-диджиков была существенно выше, нежели чем при их первичной реализации, осуществленной Истцом. При первичной реализации актива его стоимость составляла 700$ за единицу, что на 800$ меньше, чем при вторичной. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 105. 3. НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными. ООО «Кверти» не является взаимозависимым ни с Истцом, ни с «Паккард Лтд». «Паккард Лтд» осуществил перепродажу того же актива, на тех же условиях, за исключением цены, что согласно п. 4 ст. 105. 5 НК РФ, позволят утверждать о сопоставимости сделок. Следовательно, с учетом указанного ранее, цена в 1500$ за токен признается рыночной на основании метода цены последующей реализации.
|
|
|
2. 4. Сделка, купли продажи между Истцом и «Паккард Лтд» является контролируемой. Согласно пп. 3 п. 1 ст. 105. 14 сделка является контролируемой, если одной из сторон является лицо, местом регистрации, либо местом налогового резидентства которого являются государство или территория, включенные в перечень[8] государств и территорий, утверждаемый Министерством финансов Российской Федерации. Пункт 11 данного Перечня закреплен за Британскими Виргинскими островами, территорией на которой зарегистрировано «Паккард Лтд». Помимо данного, сумма сделки превысила 60 млн. рублей, что является одним из критериев контролируемой сделки.
2. 5. Стоимость токенов при их учете составляла 700$. Согласно информации Банка России[9], курс доллара США к рублю на май 2017 года варьировался от 56, 0701 до 58, 5382 рублей. Стоимость всех активов при передаче составила: 78. 400. 000 рублей. ( Расчет был произведен при учете минимального значения курса). Согласно пп. 3 п. 1 ст. 105. 14 НК РФ, сделка, совершенная между Истцом и «Паккард Лтд», является контролируемой, так как первичный покупатель зарегистрирован на территории БВО, входящей в перечень офшорных зон[10], а сумма сделки при переводе на рубли превышает 60 млн. рублей, что соответствует п. 3 ст. 105. 14 НК РФ.
2. 6. Оплата токенов-диджиков была осуществлена только после их перепродажи. Сделка между Истцом и «Паккард Лтд» была заключена в мае 2017 года, однако оплата была произведена в 2018 году, после перепродаже актива- токена. Данные обстоятельства указывают на то, что сделка между Истцом и «Паккард Лтд», являлась фиктивной, так как «Паккард Лтд» реализовало свои обязательства только после получения средств от реального контрагента (ООО «Кверти»). Следовательно, «Паккард Лтд» выступает в качестве промежуточного звена, деятельность которого направлена на перевод денежных средств в низконалоговую юрисдикцию. Данный факт подтверждает предварительный сговор Истца и «Паккард Лтд» на получение незаконной налоговой выгоды. Схожей позиции придерживается судебная практика. [11]
|
|
|
2. 7. «Паккард Лтд» находится на территории государства с низконалоговой юрисдикцией, Британских Виргинских островах. Согласно законодательству данной территории, «Паккард Лтд» не обязано уплачивать налог на прибыль от продажи токенов. [12] Истец целенаправленно передал токены для их дальнейшей реализации своему зависимому лицу с целью избежать уплаты налогов как на территории РФ, так и на территории БВО. Согласно позиции ФНС РФ, необоснованная налоговая выгода может быть признана в том случае, если в результате манипулирования ценами в сделках доход перераспределяется стороне сделки с меньшей эффективной ставкой налога, например в силу применения пониженных ставок налогов, и (или) освобождения от налогообложения, и (или) наличия текущих убытков (убытков прошлых лет), которые могут быть учтены для целей налогообложения при определении финансового результата от такой сделки. Совокупность изложенных фактов подтверждает незаконность деятельности Истца.
2. 8. Рассматриваемая группа сделок является налоговой схемой, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды исходя из совокупности обстоятельств, таких как: взаимозависимость участников, использование посредников при осуществлении хозяйственных операций. Данная позиция также находит свое подтверждение в судебной практике. [13]
2. 9. При рассмотрении указанного случая в плоскости концепции бенефициарного собственника, на необоснованную налоговую выгоду, полученную истцом, указывают следующие обстоятельства:
|
|
|
1) Истец имел реальную возможность заключения договора купли-продажи токенов с ООО «Кверти» напрямую.
2) «Паккард Лтд» является резидентом низконалоговой юрисдикции.
3) Реальная реализация токенов и имело место территории РФ.
4) Первичный договор между Истцом и «Паккард Лтд» был заключен не за долго до заключения договора между «Паккард Лтд» и ООО «Кверти».
5) Незначительный размер расходов компании на осуществление деятельности. [14]
6) Транзит доходов компании. [15]
Практика российских судов подтверждает, что данная совокупность факторов указывает на цель данных сделок как на получение Истцом необоснованной налоговой выгоды. [16]
3. Учет токенов-диджиков, для налога на прибыль организаций, следует осуществлять по цене их реализации, осуществленной «Паккард Лтд». Применение принципа «вытянутой руки» (arm's length principle).
3. 1. Учет операций по реализации токенов следует производить на основании цены их последующей реализации. При совершении данной сделки и с учетом указанных ранее фактов видится необходимым соблюдать правила трансфертного ценообразования. Одним из которых является правило вытянутой руки (arm's length principle). Данный принцип сформулирован в п. 1 ст. 105. 3 НК РФ Раздела v. 1. НК РФ, согласно нему, если в сделках между взаимозависимыми лицами устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица. Следовательно, налоговые органы могут сравнить примененные сторонами контролируемой сделки цены с рыночными, и, если они отличаются от рыночных, доначислить налоги исходя из рыночных цен.
3. 2. Исходя из рассматриваемой ситуации, в качестве рыночной цены можно признать ту, по который данный актив был передан третьему лицу, ООО «Кверти». С учетом того, что передача была совершена в тот же месяц, что и первичная сделка между Истцом и «Паккард Лтд», увеличение цены актива нельзя объяснить иными факторами, кроме как первичное минимизация цен. Необходимость применения принципа вытянутой руки при контролируемых сделках также подтверждается позицией Министерством финансов РФ. [17]
|
|
|
3. 3. Природа токенов, в рассматриваемом случае, позволяет провести аналогию с подарочным сертификатом. Согласно позиции Министерства финансов РФ[18], реализация сертификата, как товара происходит в момент обмена сертификата на товар. Данный тезис также находит подтверждение в позиции российских судов. [19] Следовательно, видится возможным учет реализации токенов в момент поставки ООО «Кверти».
II. Курсовая разница по операциям с биткойнами не может учитываться, так как они не являются валютой (средством платежа).
|
|
|
