Системы права и системы построения кодифицированных актов гражданского и торгового права в зарубежных странах

Под источниками права понимают формы выражения правовых норм, которые регулируют общественные отношения. Источниками граждан­ского и торгового права являются законы, подзаконные акты норматив­ного характера, обычаи. Большую роль играют судебная практика, а так­же международные договоры. По признаку общих закономерностей гражданско-правового регулирования определяют системы права. Обыч­но выделяют романо-германскую (или континентальную) систему и сис­тему общего права (или англо-американскую).

Континентальная система существует в европейских странах (за ис­ключением Великобритании). Она воспринята многими странами Латин­ской Америки, частично - Китаем и Японией. Характерными для нее чер­тами являются признание основным источником права закона, кодифика­ция и дуализм, т. е. раздельное существование гражданского и торгового законодательства в виде гражданских и торговых кодексов. Это деление возникло исторически, т. к. в Средние века в феодальном обществе торго­вое право было сословным правом купцов, торговцев (ius mercatorum). За­тем торговое право потеряло сословный характер, но деление кодексов на гражданские и торговые во многих странах сохранилось.

Нормы торгового права рассматриваются как специальные, но если какой-либо вопрос там не урегулирован, субсидиарно применяются по­ложения гражданских кодексов. Диапазон применения торгового права весьма широк. Оно распространяется на транспортную, страховую, бан­ковскую и другие виды деятельности, имеющие целью систематическое извлечение прибыли. Многие из таких видов деятельности в настоящее время регламентируются отдельными актами.

По критерию расположения институтов гражданского и торгового права в общей структуре кодексов различают институционную и пандектную системы.

Институционная система следует структуре учебника, который со­здал древнеримский юрист Гай, расположивший материал частями, в ко­торых внимание концентрировалось на лицах (personas), вещах (res) и ис­ках (actiones). По названию этого учебника "Institutiones" получила наиме­нование и сама система, составляющая основу строения ряда кодексов, в частности Французского гражданского кодекса.

Пандектная система следует подходу, разработанному в XVIII-XIX вв. германскими правоведами на основе проведенной ими всеохватываю­щей систематизации "Corpus Iuris Civilis", прежде всего "Дигест, или Пандект" (Digestorum seu Pandectarum). Суть предложенного ими подхода со­стояла в выделении в рамках кодекса общей части, в обособлении вещ­ных прав от обязательственных, в консолидации рамками отдельных разделов норм, регулирующих семейные и наследственные отношения. Пандектная система служит основой строения Германского гражданско­го уложения 1896 г. В различных модификациях она получила примене­ние в кодификационной практике Швейцарии, Австрии, некоторых иных стран, в т. ч. России.

Иное положение сложилось в Англии, США и других странах системы общего права.

Система общего права {common law) возникла в Англии в результате деятельности судов и была впоследствии воспринята практически во всех странах, находившихся под властью или политическим влиянием английской короны. Несмотря на принципиальные различия, существу­ющие в настоящее время между правовой системой Англии и националь­ными правовыми системами иных стран, охватываемых системой обще­го права, отпечаток, наложенный на последние моделями, подходами и концепциями английского права, поныне во многом определяет структу­ру источников права, организацию судебного процесса, систему доказа­тельств и др.

Общее право охватывает совокупность принципов и правил, относя­щихся к статусу лиц и правовому положению их имущества, которые сформулированы не законодателем, а вытекают исключительно из обы­чаев и обыкновений, сложившихся в незапамятно давние времена, либо из судебных постановлений и решений, основанных на таких обычаях и обыкновениях.

Первая особенность общего права состоит, таким образом, в том, что оно включает судебную практику в круг источников права. Доктрина stare decisis позволяет суду в рамках судебного прецедента формулиро­вать правовую норму, применяемую им для решения принятого к рас­смотрению дела. Другая особенность проявляется в сохранении некото­рых юридических конструкций феодального права для регулирования ряда важных сфер общественных отношений, в т. ч. отношений собствен­ности на недвижимость. Третья состоит в том, что гражданское право Англии и США (за исключением отдельных штатов) не кодифицировано, точнее, в этих странах нет кодексов европейского типа (не относится к такому типу, в частности, и Единообразный торговый кодекс США).

Кроме того, в странах системы общего права не принято акцентиро­вать деление права на публичное и частное. Такое деление, идущее от взглядов римских юристов, не привилось в Англии, не испытавшей ре­цепции римского права. Наконец, и деление права на отрасли не имеет столь четкого выражения, как в континентальных правовых системах. В национальных системах права стран этой группы не придается специ­ального значения делению права на гражданское и торговое. Здесь при­нято проводить отграничение общего права от статутного права. Ста­тутным правом (statutory law) именуют совокупность норм, выражаемых в актах законодательных органов. Нормы гражданского права содержат­ся как в статутном, так и в общем праве.

От понятия "общее право" (common law) отличают понятие "право справедливости" (equity law), под которым понимают нормы, историче­ски сложившиеся для защиты таких субъективных прав, которые не име­ли ее в общем праве Англии. Речь идет о принципах, заложенных некогда в Англии судами лорд-канцлера. До настоящего времени такие принци­пы отличают от тех, на которых построено право, сложившееся в резуль­тате деятельности королевских судов (собственно common law).

В средневековой Англии одна из самых первых функций придворного коро­левского священника (king's chaplain, or the chancellor) и возглавляемого им уч­реждения (chancery) состояла в том, чтобы регулировать обращение в королев­ские суды посредством выдачи соответствующего приказа (writ). Первоначаль­но он обладал весьма широким усмотрением в оформлении таких приказов, но со временем такое усмотрение было ограничено довольно узким кругом прика­зов строго предписанных форм, что в отдельных случаях приводило к тому, что заслуживающие защиты права заявителей оставались без таковой ввиду отсут­ствия необходимой формы приказа. Между тем королевский священник (име­нуемый также канцлером) считался "хранителем королевской совести" (keeper of the king's conscience), и лица, нуждавшиеся в защите своих нарушенных прав, по­степенно стали обращаться непосредственно к нему. К XVII в. сложилась устой­чивая практика принятия канцлером к рассмотрению дел, не подпадающих под юрисдикцию судов общего права.

Первые канцлеры, при которых утвердилась подобная практика, вы­рабатывали свои решения без учета сложных процедурных правил судов общего права, основываясь на критериях справедливости и честности и заимствуя некоторые подходы из римского и канонического права. Со временем, однако, масса созданных канцлерскими судами прецедентов настолько выросла, что и их деятельность пришлось вводить в жесткие процессуальные рамки. Тем не менее практика рассмотрения споров в этих судах всегда отличалась меньшими формальностями, чем в судах общего права, и то обстоятельство, что они заседали без присяжных, счи­талось преимуществом, особенно при рассмотрении сложных дел.

Двойственная система судоустройства была упразднена в результате принятия в Англии в 1873 г. Закона о судоустройстве, которым суды спра­ведливости были слиты с судами общего права, однако нормы, вопло­щенные в прецедентах, созданных судами канцлера, сохранились и про­должают действовать.

В США процесс такого слияния (amalgamation of law and equity) начал­ся несколько ранее, чем в Англии, - сначала штат Нью-Йорк в 1843 г., а позднее и другие штаты осуществили соединение судов общего права и права справедливости. В настоящее время всего лишь несколько штатов сохраняют в своей судебной системе суды права справедливости (equity courts). Более того, даже средства правовой защиты в большинстве шта­тов почти полностью перестали разграничиваться по данному признаку.

В общей массе норм, регламентирующих имущественный оборот в странах системы общего права, господствующее значение в настоящее время имеют нормы законодательства.