 |
Реорганизация акционерного общества
|
|
|
|
В ФОРМЕ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ БЕЗ СМЕНЫ ФОРМЫ
Под преобразованием акционерного общества понимается изменение организационно-правовой формы этого общества. В процессе реорганизации путем преобразования преобразованное в результате реорганизации акционерное общество прекращает свою деятельность с передачей всех прав и обязательств вновь созданному юридическому лицу, как правило, уже в новой, абсолютно другой организационно-правовой форме. Законодательство Российской Федерации дает четкую регламентацию видов юридических лиц, в которые может быть преобразовано акционерное общество. Однако из анализа норм права можно сделать однозначный вывод, что в Российской Федерации сегодня возможна ситуация, когда акционерное общество реорганизуется путем преобразования и при этом не изменяет своей организационно-правовой формы.
Можно утверждать, что в Российской Федерации ныне сформирована сравнительно упорядоченная система нормативных правовых актов, направленных на регулирование деятельности акционерных обществ. В то же время неизбежно при реализации нормативных актов возникают проблемы, связанные как с отсутствием практики, так и с недостатками действующего законодательства. Одной из таких актуальных проблем является проблема реорганизации акционерных обществ.
Основам правового регулирования реорганизации акционерного общества посвящены статьи Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон N 129-ФЗ), Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон N 208-ФЗ) и иные нормативно-правовые акты Российской Федерации.
|
|
|
Согласно пункту 5 статьи 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (статья 59 ГК РФ).
Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (смотрите Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 5 октября 2006 года N А33-3193/06-Ф02-5207/06-С1 по делу N А33-3193/06).
Передаточному акту при реорганизации общества следует уделять особое внимание, ведь в случае неправильного его составления новому обществу могут быть нанесены существенные убытки. Исходя из анализа требований законодательства, а также из экономического содержания хозяйственной операции в этот документ целесообразно включить, например, следующее:
- сведения об имуществе и обо всех обязательствах в отношении каждого должника и кредитора, в том числе использование прибыли;
|
|
|
- бухгалтерская отчетность на последнюю отчетную дату (дату реорганизации);
- исчерпывающий перечень прав и обязанностей: указываются не только те права, которые могут быть реализованы, но и те, срок по которым еще не наступил;
- обязательства, которые оспариваются третьими лицами;
- обязательства по недоимке и платежам в бюджет;
- налоговые расчеты отчетного периода;
- приказ по учетной политике;
- лицензии общества (при наличии);
- результаты инвентаризации;
- другое.
В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Федерального закона N 208-ФЗ акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.
Общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.
В пункте 2 статьи 104 ГК РФ также закреплено, что акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.
В соответствии с пунктом 1 статьи 96 ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Согласно статье 97 ГК РФ акционерное общество может быть открытым и закрытым (ОАО и ЗАО).
В пункте 1 статьи 97 ГК РФ закреплено, что акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
Согласно пункту 2 статьи 97 ГК РФ акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
|
|
|
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона N 208-ФЗ акционерное общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.
Пункт 2 статьи 7 Федерального закона N 208-ФЗ гласит, что открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований данного Закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.
Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти (пункт 3 статьи 7 Федерального закона N 208-ФЗ).
В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
|
|
|
То есть положения статьи 7 Федерального закона 208-ФЗ в абсолюте повторяют положения статьи 97 ГК РФ. Данное правило статьи 7 Федерального закона N 208-ФЗ лишь только немного развивает норму статьи 97 ГК РФ.
Таким образом, если число учредителей закрытого акционерного общества превысит 50, то есть в создании общества будут участвовать 51 и более лиц, то такое общество должно создаваться в форме открытого акционерного общества, а если оно уже создано, то оно подлежит либо реорганизации в форме преобразования в ОАО, либо ликвидации в судебном порядке.
Порядок реорганизации акционерного общества в форме преобразования регламентируется статьей 20 Федерального закона N 208-ФЗ.
Согласно пункту 2 статьи 20 Федерального закона N 208-ФЗ совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме преобразования общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме преобразования (смотрите, например, Постановление ФАС Уральского округа от 22 декабря 2003 года N Ф09-3682/03-ГК по делу N А60-15037/03).
Согласно статье 103 ГК РФ общее собрание акционеров общества является высшим органом его управления.
В соответствии с этой статьей одним из полномочий, относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, является принятие решения о реорганизации или ликвидации общества.
В пункте 3 статьи 20 Федерального закона N 208-ФЗ закреплено, что общее собрание акционеров реорганизуемого в форме преобразования общества по вопросу о реорганизации общества в форме преобразования принимает решение о реорганизации, которое должно содержать:
1) наименование, сведения о месте нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации общества в форме преобразования;
2) порядок и условия преобразования;
3) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого юридического лица;
4) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого юридического лица;
5) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого юридического лица;
6) список членов иного органа (за исключением общего собрания участников хозяйственного общества) создаваемого юридического лица, если в соответствии с федеральными законами уставом создаваемого юридического лица предусмотрено наличие иного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого юридического лица;
7) указание об утверждении передаточного акта с приложением передаточного акта;
|
|
|
8) указание об утверждении учредительных документов создаваемого юридического лица с приложением учредительных документов.
Согласно пункту 3.1 статьи 20 Федерального закона N 208-ФЗ решение о реорганизации общества в форме преобразования также может содержать следующие указания:
- об аудиторе юридического лица, создаваемого путем реорганизации общества в форме преобразования;
- о членах ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого юридического лица;
- о членах коллегиального исполнительного органа создаваемого юридического лица;
- о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого юридического лица;
- о членах иного органа (за исключением общего собрания участников хозяйственного общества) создаваемого юридического лица;
- другие положения о реорганизации общества, не противоречащие федеральным законам.
При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом (пункт 4 статьи 20 Федерального закона N 208-ФЗ).
Обратите внимание, поскольку правопреемство в соответствии с положениями пункта 5 статьи 58 ГК РФ и пункта 4 статьи 20 Федерального закона N 208-ФЗ является универсальным (полным) в отношении вновь возникшего юридического лица и вытекает из норм закона, то, следовательно, непредставление передаточного акта не влечет за собой правопреемства лишь части прав и обязанностей реорганизованного юридического лица.
В соответствии с пунктом 4 статьи 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Государственная регистрация вновь возникшего в результате реорганизации акционерного общества юридического лица осуществляется в порядке, установленном федеральными законами (подробнее об этом смотрите главу 5 Федерального закона N 129-ФЗ).
Обратите внимание!
Федеральным законом от 5 мая 2014 года N 99-ФЗ (далее - Закон N 99-ФЗ) внесены изменения в главу 4 "Юридические лица" части первой ГК РФ и признаны утратившими силу отдельные положения законодательных актов Российской Федерации.
Со дня вступления в силу данного Закона (с 1 сентября 2014 года) к закрытым акционерным обществам применяются новые нормы об акционерных обществах.
В ГК РФ будет единое понятие акционерного общества, под которым, согласно пункту 1 статьи 96 ГК РФ, признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
В новой редакции ГК РФ будет исключено упоминание о закрытых и открытых акционерных обществах, их заменят публичные и не публичные акционерные общества.
В соответствии со статьей 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которые не отвечают признакам, указанным для публичного общества, признаются непубличными. Их наименование не должно содержать каких-либо специальных оговорок.
Таким образом, останутся только акционерные общества (публичные и непубличные) и общества с ограниченной ответственностью. Однако это не означает, что закрытые акционерные общества и общества с дополнительной ответственностью будут ликвидированы или подлежат обязательной реорганизации.
С 1 сентября 2014 года новые положения ГК РФ и Федерального закона N 208-ФЗ будут применяться и к закрытым акционерным обществам, но только до первого изменения их уставов, в ходе которого закрытые акционерные общества будут обязаны произвести соответствующие изменения в их наименованиях, то есть назваться непубличными или публичными акционерными обществами.
В соответствии с нововведениями приводить в соответствие с Законом N 99-ФЗ учредительные документы (устав) в спешном порядке не нужно. Но когда в обществе произойдут первые изменения, затрагивающие устав общества (это может быть смена наименования, адреса, размера уставного капитала, наименование исполнительного органа, порядок распределения прибыли и так далее), устав нужно будет, помимо вносимых изменений, привести в соответствие с Законом N 99-ФЗ.
Также можно осуществить реорганизацию закрытого акционерного общества, например, в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
В соответствии с пунктом 12 статьи 3 Закона N 99-ФЗ при регистрации изменений в связи с приведением документов в соответствие с поправками госпошлину уплачивать не придется.
После смены наименования и внесения изменений в учредительные документы (и, соответственно, в ЕГРЮЛ) придется произвести ревизию в компании, в том числе уведомить контрагентов об изменении наименования, заменить печати, переоформить банковские счета, внести изменения в различные документы (лицензии, трудовые договоры и так далее).
В заключение следует отметить, что изменения в Федеральный закон N 208-ФЗ в части отказа от закрытого акционерного общества и введения понятий "публичные" и "непубличные" акционерные общества пока не внесены. В настоящее время ведется работа по подготовке проекта изменений в указанный Закон, рассмотрение которого запланировано на осень текущего года.
В связи с этим рекомендуем акционерным обществам начинать работу по приведению уставов в соответствие с новыми нормами после принятия изменений в Федеральный закон N 208-ФЗ, которые уточнят многие новые положения ГК РФ.
|
|
|
