 |
Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления
|
|
|
|
Пробел - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.
Важно учитывать два условия пробельности:
1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;
2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.
Схема 17.5
┌─────────────────────────────────────────────┐
│ Виды правоприменительных актов ├──────┐
└─────────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ По форме - указы, приговоры и т.д. ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ По субъектам - акты государственных и ├──────┤
│ негосударственных органов │ │
└───────────────────────────────────────────┘ │
|
|
|
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ По функциям права - регулятивные и ├──────┤
│ охранительные │ │
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ По юридической природе - основные и ├──────┤
│ вспомогательные │ │
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│По предмету правового регулирования - акты ├──────┤
│уголовно-правовые, административные и т.д. │ │
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ По характеру - материальные и ├──────┘
│ процессуальные │
└───────────────────────────────────────────┘
|
|
|
Схема 17.6
┌───────────────────────────────────────┐
│ Условия пробельности юридических норм │
└───┬───────────────────────────────┬───┘
│ │
┌──────────────────┴──────────────┐ ┌──────────────┴──────────────────┐
│Фактические обстоятельства должны│ │ Должна оперировать конкретная │
│ находиться в сфере правового │ │ норма права │
│ регулирования │ │ │
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.
Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в Конституции. Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собственном правосознании и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.
В уголовном и административном правах аналогия исключается.
Юридические коллизии и способы их разрешения
Юридические коллизии - это противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения.
|
|
|
Они вносят в правовую систему несогласованность, дефектность, создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством. Можно выделить объективные причины коллизий (например, в условиях отставания права от более динамичных общественных отношений одни нормы "устаревают", другие же - появляются, не всегда отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и прочее).
Схема 17.7
┌───────────────────────────────────────┐
│ Причины юридических │
└───┬───────────────────────────────┬───┘
│ │
┌──────────────────┴──────────────┐ ┌──────────────┴──────────────────┐
│ Объективные │ │ Субъективные │
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
Возможные способы разрешения коллизий:
Схема 17.8
┌─────────────────────────────────────────┐
│ Способы разрешения коллизий │
└────┬───────────────────────────────┬────┘
│ │
┌──────────────────┴──────────────┐ ┌──────────────┴──────────────────┐
|
|
|
│ Принятие нового акта │ │ Референдум │
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
┌─────────────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────┐
│ Отмена старого акта │ │ Деятельность судов │
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
┌─────────────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────┐
│Внесение изменений в действующие │ │ Переговорный процесс через │
│ акты │ │ согласительные │
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
┌─────────────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────┐
│ Систематизация законодательства │ │ Толкование │
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
и др.
Толкование права и юридическая практика
Толкование норм права: понятие и виды по субъектам
|
|
|
Толкование норм права - это деятельность, направленная на установление содержания юридических норм. В процессе толкования уясняются смысл нормативного предписания, его социальная направленность, место в системе правового регулирования и т.п. Толкование необходимо в связи с абстрактностью юридических норм, специальной терминологией, дефектностью правотворческого процесса (неясностью и т.д.). Деятельность по толкованию правовых норм имеет своей целью правильное и единообразное понимание юридических предписаний и их правильное и единообразное применение (схема 18.1).
Способы и объем толкования правовых норм
Способы толкования - это совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания правовых норм (схема 18.2).
Результаты толкования могут быть различными в зависимости от соотношения текста и действительного содержания юридических норм.
Исходя из этого соотношения различают три вида толкования (схема 18.3).
Акты толкования права: понятие, особенности, виды
Акт толкования права - это такой правовой акт, который содержит разъяснение смысла юридических норм (схема 18.4).
В юридической литературе различают следующие виды актов толкования права (схема 18.5).
Юридическая практика
Юридическая практика - это деятельность компетентных субъектов по принятию (толкованию, применению и т.д.) юридических предписаний, взятая в единстве с накопленным социально-правовым опытом.
Признаки юридической практики следующие (схема 18.6).
Схема 18.1
┌─────────────────────────────────────────────┐
│ Виды толкования норм права по субъектам │
└──────────────────────┬──────────────────────┘
│
┌─────────────────────────┴───────────────────────────────┐
│ │
┌───┴──────────────────┐ ┌──────────────────┴───┐
│ Неофициальное ├──┐ │ Официальное │
└──────────────────────┘ │ └───────────┬──────────┘
│ │
┌───────────────────┐ │ ┌───────────┴──────────┐
│ Доктринальное │ │ │ │
│ (научное) ├──┤ ┌──┴────────┐ ┌───────┴──┐
└───────────────────┘ │ │Нормативное│ │Казуальное│
│ └─────┬─────┘ └──────────┘
┌───────────────────┐ │ │
│ Профессиональное ├──┤ ┌─────────────┴─────────────┐
└───────────────────┘ │ │ │
│ ┌──┴───────────┐ ┌───────────┴──┐
┌───────────────────┐ │ │ Авторское │ │ Разрешенное │
│ Обыденное ├──┘ │ (аутентичное)│ │ (легальное) │
└───────────────────┘ └──────────────┘ └──────────────┘
Схема 18.2
┌─────────────────────────────────────────────┐
│ Способы толкования норм права ├──────┐
└─────────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Грамматический ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Логический ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Систематический ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Историко-политический ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Телеологический ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Специально-юридический ├──────┘
└───────────────────────────────────────────┘
и др.
Схема 18.3
┌──────────────────────────────────┐
│ Виды правового статуса │
└─────────────────┬────────────────┘
│
┌──────────────────┼─────────────────┐
│ │ │
┌───────────┴───────────┐ │ ┌───────────┴───────────┐
│ Буквальное │ │ │ Распространительное │
│ (текст равен смыслу) │ │ │ (текст < смысл) │
└───────────────────────┘ │ └───────────────────────┘
│
┌───────────┴───────────┐
│ Ограничительное │
│ (текст > смысл) │
└───────────────────────┘
Структура юридической практики:
1) юридическая деятельность (динамическая сторона), элементами содержания которой выступают ее объекты, субъекты и участники, юридические действия и операции, средства и способы их осуществления, принятые решения и результаты действий;
2) социально-правовой опыт (статическая сторона), который в качестве элемента включает правоположения, т.е. такие достаточно устоявшиеся, выработанные в ходе многолетней практики предписания общего характера, аккумулирующие социально ценные и стабильные стороны конкретной юридической деятельности.
Схема 18.4
┌─────────────────────────────────────────────┐
│ Особенности актов толкования права ├──────┐
└─────────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Это разъяснение смысла юридических норм ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Содержат конкретизирующие предписания ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Действуют в единстве с теми нормами, ├──────┤
│ которые толкуют │ │
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Не являются формой и источником права ├──────┘
└───────────────────────────────────────────┘
Схема 18.5
┌─────────────────────────────────────────┐
│ Виды актов толкования права │
└────────────────────┬────────────────────┘
│
┌────────────────┼────────────────┐
│ │ │
┌────────────────┴───┐ ┌─────────┴──────────┐ ┌──┴─────────────────┐
│ в зависимости от │ │ в зависимости от │ │ в зависимости от │
│ предмета правового │ │ характера │ │ формы │
│ регулирования │ │ │ │ │
└┬───────────────────┘ └┬───────────────────┘ └┬───────────────────┘
│ │ │
│ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐
├──┤ Уголовное │ ├──┤ Материальное │ ├──┤Указы,инструкции│
│ └────────────────┘ │ └────────────────┘ │ └────────────────┘
│ │ │
│ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐
├──┤Административное│ └──┤ Процессуальное │ ├──┤ Постановления │
│ └────────────────┘ └────────────────┘ │ └────────────────┘
│ │
│ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐
└──┤ Гражданское │ └──┤ Приказы │
└────────────────┘ └────────────────┘
Схема 18.6
┌─────────────────────────────────────────────┐
│ Признаки юридической практики ├──────┐
└─────────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Строится на основе норм права ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│Составная часть правовой культуры общества├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Интегрирует правовую систему ├──────┤
└───────────────────────────────────────────┘ │
│
┌───────────────────────────────────────────┐ │
│ Порождает соответствующие юридические ├──────┘
│ последствия │
└───────────────────────────────────────────┘
Схема 18.7
┌─────────────────────────────────────────┐
│ Структура юридической практики │
└────────────────────┬────────────────────┘
│
┌─────────────────┴──────────────────┐
│ │
┌──────────────┴───────────────┐ ┌────────────────┴─────────────┐
│ Юридическая деятельность │ │ Социально-правовой опыт │
│ (динамический элемент) │ │ (статический элемент) │
└──────────────────────────────┘ └──────────────────────────────┘
Виды юридической практики:
Схема 18.8
┌─────────────────────────────────────────┐
│ Виды юридической практики │
└────────────────────┬────────────────────┘
│
┌────────────────┼────────────────┐
│ │ │
┌────────────────┴───┐ ┌─────────┴──────────┐ ┌──┴─────────────────┐
│ по характеру │ │ по субъекту │ │ по функциональной │
│ │ │ │ │ роли │
└┬───────────────────┘ └┬───────────────────┘ └┬───────────────────┘
│ │ │
│ ┌─────────────────┐ │ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐
├─┤ Правотворческая │ ├──┤Законодательная │ ├──┤ Регулятивная │
│ └─────────────────┘ │ └────────────────┘ │ └────────────────┘
│ │ │
│ ┌─────────────────┐ │ ┌────────────────┐ │ ┌────────────────┐
├─┤Правоприменитель-│ ├──┤ Исполнительная │ └──┤ Охранительная │
│ │ ная │ │ │ │ │ │
│ └─────────────────┘ │ └────────────────┘ └────────────────┘
│ │
│ ┌─────────────────┐ │ ┌────────────────┐
└─┤Интерпритационная│ ├──┤ Судебная │
└─────────────────┘ │ └────────────────┘
│
│ ┌────────────────┐
├──┤ Следственная │
│ └────────────────┘
│
│ ┌────────────────┐
└──┤ Нотариальная │
└────────────────┘
Правомерное поведение, правонарушение, юридическая ответственность
|
|
|
