 |
Понятие, классификация, отдельные виды исков в Древнем Риме
|
|
|
|
Институт исков являлся одним из основных институтов римского гражданского процесса, наряду с институтами доказательств, представительства, заочного производства, апелляции.
Понятие.
Иск (лат. – action) – это административно-судебное средство защиты нарушенного права лица.
Понятие института иска в ДР имело три отличия от современного института:
1) современный иск – средство судебной защиты, а не административно-судебной, т.к. гражданский процесс целиком и полностью проходит в одном госоргане – в суде; когда в ДР спор проходил через 2 стадии:
ð в административном органе (судебный магистрат)
ð в суде
2) в современном праве лицо автоматически приобретает право на иск в случае нарушения его субъективного права; в Риме лицо не приобретало право на иск автоматически – если имущественное право лица нарушено, надо было явиться в судебной магистрат и запросить иск для защиты у претора
3) в рчп существовало огромное количество разных видов исков, что объяснялось тем, что римские иски были узкоспециализированными, т.е. каждый иск предъявлялся в строго определенной ситуации (для защиты одного имущественного права)
(пр.: виндикационный иск – право собственности защищал как прямой иск, а также эмфитевзис (пожизненное право на владение землей) и суперфиций (право застройки) – защищал как производный иск, других прав не защищал; а в современном праве – и другие права защищает)
Классификация исков.
Существовало множество классификаций исков. Большинство известны в современном гражд. процессе. Разбор по критериям.
1. По имущественным правам и характеру защиты:
§ вещные (actiones in rem (вещи))
§ личные (actiones in personam) – сейчас это обязательственные иски
|
|
|
Какие имущественные права защищает иск?
Вещные – вещные права, напр., право собственности. Пр.: виндикационный иск.
Личные – личные права (сейчас называются обязательственными правами), напр., право кредитора требовать возврата долга от должника по договору займа.
По характеру защиты?
Вещные – предоставляют лицу абсолютный характер защиты, т.е. вещный иск можно применить против любого лица как потенциального правонарушителя. Кто нарушит, тот и будет ответчиком.
Личные – относительный характер защиты. Здесь личность потенциального правонарушителя и ответчика по иску заранее известна. Это должник или контрагент по договору. Да взыскание обращается на имущество, но лицо известно.
2. По источнику права:
§ законные
§ эдиктальные
Законные – источником исков являются Законы XII таблиц (хотя это юр. обычай). Пр.: виндикационный иск. Используется до сих пор, т.к. по-прежнему воруют и изымают имущество у собственника.
Эдиктальные – источником является эдикт магистрата. Пр.: actio in rem Publiciana (вещный) (эдикт имеет название по имени претора или курульного эгила); Serviana (вещный); Pauliana (иск претора Павла - личный)
3. По принципу предоставления:
§ иски строгого права (actiones stricti iuris)
§ иски доброй совести (actiones bonae fidei)
Неразрывно связано с предыдущим:
все иски строгого права – законные, все иски доброй совести – эдиктальные. И наоборот.
Иски строгого права применяются, когда приоритет имеет буква закона (когда форма сделки имеет приоритет при решении о действительности сделки), даже если есть порок воли (по содержанию).
С появлением гонорарного пр. и пр. народов – появились иски доброй воли. Если нарушена манципация сделки, но если по содержанию все без нарушений (стороны надлежащие и пороков воли не было), то сделка нарушает букву закона, а можно привлечь к иску доброй совести.
|
|
|
4. По сроку исковой давности:
§ вечные (perpetuae)
§ временные(temporales)
Основание – ограничена ли возможность предъявления иска сроком исковой давности?
Вечный – иск, на который не распространяется действие исковой давности, т.е. его можно использовать независимо от того, сколько времени произошло с момента нарушения субъективного права.
Их большинство. Первоначально все иски были вечные, т.к. сразу не придумали института исковой давности. Появился благодаря институции императора Феодосия – все иски были объявлены временными.
Временный – иск, на который распространяется действие исковой давности. Это меньшинство.
Перечень исков, на которые не распространяется исковая давность (т.е. actiones perpetuae), называется пределом действия исковой давности. (ст. 208 ГК, принцип заложен в конституции Феодосии)
Пр.: 1) негаторный иск (отрицание наличия прав на мое имущество), 2) иск подопечного к опекуну (можно потребовать возмещения убытков независимо от срока), 3) иск бывшей супруги об истребовании приданого (к мужу или к родственникам умершего мужа) (с оговоркой – брак без власти мужа, потому что если с властью, то оно ей не принадлежит).
5. По тому, чьи интересы защищает иск:
§ частные (privitae)
§ популярные (populares)
Частные защищают интересы лица, права которого нарушены. Почти все иски – частные. По частному иску взыскание с ответчика происходит в пользу истца.
Популярные – защищают интересы римского народа в целом (гражданин предъявляет – квирит или латинянин – с целью защиты римского народа в целом). По популярному иску предусмотрено взыскание штрафа с ответчика в пользу казны.
Пр.: 1) иск «из вылитого и выброшенного» - если шли по улице, на голову выброшены помои или предметы, то можно частный иск к лицу, совершившему это действие (частный иск), либо любой гражданин Рима может предъявить иск к собственнику дома от имени народа, потребовать, чтобы не повторялось, и взыскать штраф 50 тыс. сестерций (популярный иск), 2) иск «из поставленного и подвешенного» - если собственник допускает, что жильцы ставят и вешают предметы так, что это угрожает, то любой гражданин может предъявить иск к собственнику от имени народа, потребовать отмены и штраф 30 тыс. сестерций (это чисто популярный иск).
|
|
|
6. По бремени (обязанности) доказывания, которое лежит на истце:
§ иск к праву (actiones in ius)
§ иск к факту (actiones in factum)
Что должен доказывать истец, предъявляя иск?
Иск к праву – истец сначала должен доказать наличие у него имущественного права, защиты которого он добивается. И потом уже факт нарушения права.
Пр.: виндикационный иск – надо сначала доказать наличие имущественного права, негаторный – доказать, что собственник. Большинство исков такие. Большинство современных – тоже.
Это полноценное бремя доказывания. Тяжелое…
Иск к факту – нужно доказать факт владения вещью (не право на вещь), и факт нарушения это владения ответчиком.
Более легкое бремя доказывания.
Пр.: кондикционный иск – иск о возврате неосновательного обогащения. Если украли вещь, то есть выбор: либо виндикационный, но тогда надо доказать, что собственник, либо кондикционный – но тогда Выбор определяется тем, где вещь. Если у вора, то доказываем факт владения вещью (свидетельством, напр.), и получаем назад. Если куплено у вора потом, т.е. защита против третьего лица, а у него есть права на имущество, то спор проиграем. Менее надежно поэтому. Т.о., с помощью виндикационного (in ius) отберем и у вора и у 3-го лица, т.е. он более эффективен, хотя и сложнее. А кондикционый иск – только когда у ответчика нет никаких прав на имущество. Зато проще и быстрее.
7. По цели предъявления иска:
§ восстановительные (rei persecutoriae)
§ штрафные (rei poenales) (отсюда слово «пени»)
Восстановительный – предъявляется истцом с целью восстановления его нарушенных прав. Взыскание всегда в пользу истца. Ответчик должен передать имущество либо в натуре истцу (виндикационный иск в случае кражи), либо путем денежной компенсации (если первое невозможно).
Поэтому делятся на 2 типа:
- восстановление нарушенного права в натуре
- компенсационные иски (деликтные) – обязательство из причинения вреда
Штрафной – предъявляется потерпевшим с целью наказать ответчика. Взыскивается с ответчика штраф, но, в отличие от популярного иска, штраф взыскивается в пользу истца.
|
|
|
Пр.: кража – потерпевший мог предъявить 2 иска: виндикационный или деликтный, а также штрафной в качестве наказания за кражу – уплата стоимости вещи истцу. Грабеж – 2 стоимости, разбой – 4 стоимости.
Т.о., либо восстан-й, либо восстан-й + штрафной.
8. По??? [По целенаправленности создания иска для защиты определенного права] [По генезису применимости к защите права.]:
§ прямые (первоначальные) (actiones directas)
§ производные (по аналогии) (actiones utiles)
варианты:
По времени возникновения иска и защищаемого права. Прямой – одновременно. Производный – уже существует и будет использоваться для защиты нового права, т.к. эти права аналогичны.
По истории возникновения (или генезису?...) применимости к защите права. (Тонков)
По применению для защиты иных имущественных прав. (Тонков)
Прямой иск (первоначальный) – возникает в римских источниках одновременно с имущественным правом, для защиты которого он предназначен.
Пр.: Законы XII таблиц (450-449 гг. до н.э.): было пр. собственности и иски для его защиты – в т.ч. виндикационный. Для пр. соб-ти этот иск прямой, т.к. возник сразу с пр. соб-ти.
Но со временем появились новые вещные права – сервитуты (пр. прохода через прохождение через чужую землю). Можно было придумать новые иски или использовать старые иски. Изобрели конфессорный иск – возник вместе с сервитутом.
Потом новые вещные права: эмфитевзис (вечное, наследуемое пр. на землю), суперфиций (пр. на застройку). Здесь уже пошли по второму пути защиты эмфитевтора или суперфитора. Т.к. это почти право соб-ти, то эти права тоже решили теми же исками защищать.
Производный иск – иск, который начинают использовать для защиты нового имущественного права по аналогии с тем правом, которое ранее защищалось этим иском.
Специальные виды исков.
Помимо классификаций, в р.п. существовало множество специальных видов исков (actio):
1) арбитрарный (arbitrariae)
2) преюдициальный (preiudicialis)
3) иск с фикцией (ficticia) (используются институты фикции и презумпции fictio V presumptio)
4) специальный иск (infamia)
5) разделительный (divisoriae)
6) ноксальный (noxalis)
7) смешанный (mixtae)
8) подготовительный (preparatoriae) – пр. actio exhibendum (принудительный иск о принудительной выдаче вещи для осмотра – это надо, напр., для виндикационного иска)
1. Арбитрарный иск (arbitrariae).
Иск, предмет которого был изменен судьей в интересах истца и с целью экономии гражданского процесса.
Предмет иска (intentio) – то, чего истец требует от ответчика. (пр.: требуем 100 динар, ссылаясь на долг) В р.п. после предъявления иска истец не имел права вносить изменения в его предмет. Поэтому м.б.: украли вещь, виндикационный иск, а в ходе процесса ответчик вещь утратил; однако мы не можем изменить предмет, поэтому еще и деликтный иск новый надо; два минуса:
|
|
|
- для истца увеличивается время,
- для гос-ва рост издержек.
Поэтому судья мог сам изменить предмет иска с требования о возврате вещи на треб о возмещении убытков – виндик превращ в арбитрарный деликтный. Т.е. иск превращается в арбитрарный.
2. Преюдициальный иск.
Иск, который подлежит удовлетворению без рассмотрения дела по существу в силу преюдиции.
Пр.: между Титом и Марком возникает спор по поводу владения вещью. Спор рассматривается по существу, и законным владельцем вещи признают Марка. Затем Марк предъявляет иск к тому же ответчику (к Титу) и требует признать его собственником этой же вещи (т.е. признать больше прав). Второй иск о признании права собственности на спорное имущество. Суд будет решен без рассмотрения дела по существу, т.е. без анализа фактов, рассмотренных в первом иске. Суд не будет рассматривать повторно материалы.
Для экономии гражд. процесса.
Соотношение преюдиции и прецедента?
Прецедент – решение, которое является образцом (нормой) при рассмотрении аналогичных дел в будущем. Т.о., предмет спора должен совпадать с тем, в котором вынесено прецедентное решение. Зато субъектный состав не д.б. совпадать.
Преюдиция – уже, т.к. должно быть сохранение субъектного состава спора (стороны первого и второго спора должны быть одинаковыми). Зато при прецеденте предмет спора должен полностью совпадать, а при преюдиции предмет споров полностью не совпадает, хотя второй спор вытекает из первого.
3. Иск с фикцией.
Иск, в основании (demonstratio) которого используется фикция (fictio).
Основание иска – факты, на которые ссылается истец, заявляя требование к ответчику. (Любой иск имеет и основание и предмет.)
Фикция – это что?
В р.п. использовалось два юридических приема – presumptio и fictio.
Презумпция – предположение о чем-либо, с большой степенью вероятности соответствующее действительности. Это предположение не требует доказывания. Оно действует до тех пор, пока не доказано обратное. Т.е., если не хотим, чтобы применялась презумпция, необходимо доказать обратное, т.е. опровергнуть презумпцию. Если этого не сделано, то применяются факты, не доказанные.
Презумпция устанавливается только законом. Их много в праве, особенно в частном праве.
Пр.:
o (базовая презумпция) презумпция вины (ГК 393, 401 – нарушение договора презюмируется, т.к. ответчик всегда неправ), всегда была в частном праве
o (специальная презумпция) презумпция вины инициатора развода в браке без власти мужа (в браке с властью не имело смысла, т.к. неравенство было)
o презумпция исполнения договора, если долговой документ находится у должника (если деньги возвращаю, то достаточно забрать расписку, лучше с росписью получателя денег)
o и т.д.
/Мужчины – это пауки, в паутину которых попадают беспомощные женщины. А мне казалось, что мужчины – беспомощные мухи./
Фикция – предположение о том, что заведомо не соответствует действительности, но в силу прямого указания закона рассматривается, как достоверное. Из этого следует, что фикция устанавливается только законом и встречается гораздо реже.
Пр.:
освобождение раба – monumissio vindicta
эмансипация – освобождение подвластного ребенка
Иск с фикцией – иск, в основании которого предположение не соответствет действительности.
Иск претора Публициана (actio Publiciana)
Публиций применил фикция, что у истца якобы истек срок данной вещью.
Было цивильное право – форма превалировала над содержанием. Когда стало формироваться гоногарное (преторское, прежде всего), содержание выходит на первый план (пороки воли, субъектный состав). Пр.: покупка исконной римской земли. Защитить Публиций – дам иск, как будто истец владел 2 года, с течением приобретательной давности. Ибо не мог просто нарушить правило о манципации по закону XII таблиц.
Т.о., применили фикцию с истечением срока приобретательной давности.
ГК: письменная форма договора является соблюденной, если ответ не в письменной форме, а в виде конклюдентного действия. Фикция, что письменная форма договора соблюдена, хотя реально ничего не писали. То же при гардеробе – выдается жетончик, а получается сделка хранения.
Это не фиктивная сделка (это вид неправомерного действия).
4. Иск о бесчестии (infamia).
Иск, целью которого является не восстановление нарушенных прав истца, а наказание ответчика в форме ограничения его правоспособности. Истец требует в иске признать ответчика бесчестным лицом (см. тему Учение о лицах).
5. Разделительный иск.
Иск, предметом которого является требование о разделе общего имущества. Применяется при разделе общей собственности. Участниками спора являются все сособственники, и притом они процессуально являются и истцами и ответчиками.
Заявить иск может любой из сособственников.
Пр.: condominium – общая собственность. Любой из сособственников может заявить иск о разделе имущества.
6. Ноксальный иск (noxalis).
Иск о возмещении вреда, причиненного чужим животным или рабом. Т.о., это разновидность деликтного иска – иска о возмещении причиненного вреда.
Особенность – может поменяться ответчик. Ответчиком по ноксальному иску является собственник чужого животного или раба. Но собственник не на момент причинения вреда, а на момент предъявления иска. Т.е., если продал раба, то ответчик новый владелец. Но надо предупредить об обременении вещи, иначе новый владелец может потом предъявить свой иск. NB! Если раба на свободу отпускают, то не ноксальный иск, а обычный.
7. Смешанный иск.
Иск, который сочетает в себе признаки нескольких исков одновременно.
Чрезвычайно редкое явление для р.п., т.к. обычно если было несколько требований, то предъявлялось несколько исков.
Пр.: иск из закона Аквилия (1 в. н.э.) (претор, внесшый законопроект) – касался различных вопросов возмещания причиненного вреда, в т.ч. ситуация, когда вред был причинен чужому животному или рабу. Отвечает причинитель вреда перед соббственником. Сколько? Если животное или раб погибли, то собственник мог заявить смешанный иск и потребовать наивысшую рыночную стоимость вещи, имевшую место в течение года до момента убийства.
Смешанный, т.к.: пусть раб стоил 20 динариев в момент, а максимум 25 динариев. 20 – восстановительный характер, а 5 (разницу между наивысшей и в момент убийства) – штрафной характер с целью наказать убийцу. Т.о., признаки восстановительного и штрафного. Если вред только, то берется наивысшая стоимость вещи в течение двух недель.
Не был смешанным, когда в момент убийства стоимость была макимальна.
8. Подготовительный иск (preparatoriae).
Иск, который создает условия для предъявления в будущем другого, по смыслу основного иска.
Пр.: actio exhibendum – иск о принудительной выдаче вещи для осмотра; является подготовительным для виндикационного иска, т.е. для будущей виндикации вещи;
напр.: украли вещь; идем вдоль лавок; видим вещь, которая очень похожа на украденную, но полного тождества нет; хозяин не показывает: либо покупай, либо не покажу; виндикационный иск сразу слабый, т.к. не уверены, что моя вещь; тогда предъявляем подготовительный о принудительной выдаче для осмотра.
2. Коллизия и конкуренция исков.
В связи с использованием исков могли возникнуть особые ситуации, которые в р.п. назывались коллизией и конкуренцией исков.
Коллизия исков возникает в случае, когда несколько лиц имеют иски в отношении одного и того же должника, а имущество данного должника недостаточно для расчетов со всеми кредиторами.
К1 – 500 динариев
К2 – 300 дин.
К3 – 200 дин.
в сумме 100 дин.,
а у Д лишь 600 динариев!
Порядок разрешения коллизии устанавливался в законе. Предусматривалось четыре основных варианта:
1) если требования кредиторов не обеспечены ипотекой, действует принцип равенства и пропорциональности при расчетах с кредиторами, т.е. все кредиторы имеют равные права независимо от старшинства возникновения обязательства (т.е. не имеет значения, кто раньше дал взаймы) пропорционально доле каждого кредитора в общей сумме долга,
т.о. К1 получает 1/2 от Д = 300, тогда К2 = 180, К3 = 120
2) та же ситуация, но если требования кредиторов обеспечены ипотекой, то действует принцип приоритета по старшинству возникновения залогового права: первый – приоритет, второй приоритетнее над последующими и т.п.,
т.о. К1 получает от Д 500, а К2 100, К3 0
(ипотека – единственный вид залога, предусматривающий перезалог, но последующих кредиторов надо предупреждать)
3) если требования кредиторов не обеспечены залогом, разрешение коллизии в порядке превенций (на усмотрение должника), имела очень узкие пределы, т.е. должник мог рассчитаться, только когда сроки возврата всех долгов наступили до момента, когда один из кредиторов предъявит иск
(т.е. кого больше боится, с теми и рассчитается)
4) коллизии исков по поводу передачи индивидуально определенной вещи – речь обычно о договорах купли-продажи или аренды; это консенсуальные договоры
договор купли-продажи – считается заключенным с момента, когда стороны договорились о существенных условий – предмет и цена;
д-р аренды – то же, т.е. когда договариваемся о предмете и цены;
покупатель становится не с момента заключения, не с момента оплаты, а с момента передачи вещи!
но эта норма диспозитивная, т.е. можно написать иное
это позволяет продавцу заключить несколько договоров в отношении вещи, которая еще не передана. Да, продавец жулик, но возникает коллизия исков передачи индивидуально определенной вещи.
Разрешается по старшинству возникновения обязательства, если вещь еще у продавца (арендодателя) НО это правило не действует, если вещь уже кому-либо передана (ст. 398 ГК).
Конкуренция исков.
Возникают случаи, когда одно и то же лицо имеет несколько исков для защиты нарушенного права. Возникает вопрос, каким иском воспользоваться. Этот вопрос решается по усмотрению истца. Но существует два вида конкуренции исков:
· элективная
· кумулятивная
Элективная конкуренция – общее правило. Может воспользоваться только одним иском из нескольких. Пр.: либо виндикационный, либо кондикционный.
Кумулятивная конк-я – исключение из правила. Можно воспользоваться для защиты наруш. права сразу несколькими исками. Пр.: кража => виндикац или кондикционный (либо деликтный, если вещь утрачена), а также штрафной, если хотим наказать. Но только если вещь у вора. Если добросовестный приобретатель, то элективная конк-я.
/Для ГП:
Сборник задач по ГП. Ч.1 П/р Козлова Е.М.
Учебник МГУ под ред. Суханова. Двухтомник. Надо т.1
Учебник СПб п/р Сергеева или Толстого/
3. Сроки в исковом производстве.
_____________
пропущела первая лекция 26.11.14
_____________
Реституция
Это принудительно возвращение сторон сделки в первоначальное правовое положение. В гонорарном праве и праве народов (ius gentium) преторы и курульные эдилы оценивали действительность сделки по критерию доброй совести и справедливости. Если сделка была несправедлива, например: сделка с недееспособным (ненадлежащая ст-на – душевнобольной или малолетний), с пороками воли (обман, насилие, угроза…), претор мог объявить сделку недействительной по просьбе потерпевшей (пострадавшей стороны) и вернуть стороны в то положение, которое они занимали до… сделки(т.е. в первоначальное правовое положение), т.е. применить реституцию.
2 вида реституции:
реституция в натуре – возврат полученного имущества, если это невозможно, то применяется
компенсационная реституция – в форме выплаты денежной компенсации
Однако существовали случаи, когда допускалась только реституция в натуре. Напр., реституция дара.
В ДР существовал акт дарения. Даритель может отменить дарение, если, например, даритель ведет себя неблагодарно (напр., личная обида дарителю). Отмена дарения влечет только реституцию в натуре – возврат имущества, а деньги не возвращаются.
Есть еще одна классификация реституция (Краснокуцкий, Новицкий и Перетерский).
Интердикт
Это приказ претора, адресованный правонарушителю, в котором претор, во-первых, требует прекращения противоправного поведения, а во-вторых, совершения определенных действий компенсационного характера в пользу потерпевшего.
Механизм применения:
лицо, чьи права нарушены (по его мнению), выбирает – исковая или интердиктная. Просит у претора приказ в о прекращении правонарушения и совершения компенсационного действия.
Отличие от исковой защиты:
1) это защита административного характера (одностадийная, целиком проходит в судебном магистрате), а исковая – административно- судебного (двустадийная) => более оперативная интердиктная
2) по бремени доказывания интердиктная более легкая, построена на принципе in factum, а исковая – в большей части in ius
3) зато интердиктная менее надежная защита – помогает,когда другое лицо никаких прав на имущество не имеет, если у него есть права, пусть и меньшие, на имущество, то он будет апеллировать к праву
4) интердиктная – защита эдиктальная (поэтому наименование по имени претора – пр.: interdictum Salvianum – защита ипотечного кредитора по интердикту претора Сальвия)
Иски делились на:
- законные
- эдиктальные
Они более разнообразны.
Интердикты делились на:
- и. о восстановлении владения – в случае, когда лицо утрачивало владение вещью с целью восстановления владения (аналог виндикационного иска)
- и. об удержании владения – применялся, когда лицо сохраняло владение вещью, но утрачивало возможность использования (напр., когда по участку кто-то ходит без спроса); аналогичен прогибиторному иску, кот. используется, если у ходящего по лужайке есть хоть какое-то, пусть и более узкое право на нее => при конкуренции прав только иск
Введение истца во владение имуществом ответчика
(mission in possessionem)
Применялся на первой стадии формулярного процесса. Это способ обеспечения явки ответчика в формулярном процессе. (см. ниже формулярный процесс)
5. Процессы по частно-правовым спорам.
а) легисакционный процесс (legis actio)
б) формулярный
в) экстраординарный (extra ordinam)
а. Легисакционный процесс
Это процесс эпохи цивильного права. Он сформировался еще в глубокой древности, получил отражение в Законах XII таблиц (обычай) в 450-449 гг. до н.э. Просуществовал, по-видимому, до середины 2 в. до н.э., когда возник формулярный процесс и был принят специальный закон Эбуция.
Характеристика:
1. По источнику: цивильное право (юридические обычаи в форме Законов XII таблиц – узаконивание обычая случилось на народном собрани, большая часть посвящена гражданскому праву, меньшая – гр. процессу).
2. По субъектам: квериты и латины. Иностранцы не могли участвовать.
3. Могли использоваться только только leges actiones – иски из Законов XII таблиц. Т.е., ограниченный перечень средств.
4. Процесс двустадийный: 1 стадия – in iure (в административном органе, т.е. в судебном магистрате), 2 стадия – in iudicio (в суде).
Стадия in iure: претором осуществлялась правовая квалификация дела, но факты на предмет их достоверности не исследовались. Достоверность – делает судья. Т.е., узкая специализация относительно сегодняшнего дня. Правовая квалификация – 2 вопроса:
1) есть ли в Законах XII таблиц иск, защищающий нарушенное право – если есть, то 2-й вопрос, если нет, то нам не дают иск, и процесс заканчивается сразу
2) в правильной ли форме потерпевший заявил ходатайство о предоставлении иска (обратился с просьбой о предоставлении иска) – должно быть строго по форме закона, и это знали только юристы (если ошибка, то повторно нельзя податься по той же теме – абсурдный формализм легисакционного процесса)
/в ГП – универсальный деликт, а в ДР - специальный/
Если на оба вопроса положительный ответ, то nominatio – претор назначает судью, который будет слушать дело по существу.
Стадия in iudicio: проверяет факты по делу. В результате сентенция – судебное решение. Вступало в силу сразу, обжалованию не подлежало. Взыскание истец мог произвести по отношению к личности к ответчика, напр., истец мог продать ответчика в рабство, удовлетворив требование из вырученной суммы.
5. Процесс пока еще не допускал добровольного процессуального представительства, т.е. юриста нельзя было за себя направить выступать от нашего имени по контракту.
6. В этом процессе не было института заочного производства, т.е. нельзя было рассматривать дело по существу в отсутствие одной из сторон, поэтому возникала проблема обеспечения явки ответчика. Как обеспечивалась явка ответчика в легисакционном процессе? Бремя обеспечения присутствия на истце – истец мог привести силой ответчика в суд: насилие допускается, но не причиняющее вред жизни и здоровью. Ответчика нет – процесс не идет ни в магистрате, ни в суде.
б. Формулярный процесс
От слова «преторская формула». Появляется в сер. 2 в. до н.э. благодаря закону Эбуция (lex Aebutia).
Характеристики:
1. Источник – lex Aebutia.
2. Субъекты: все свободные лица (квериты, латины, перигрины).
3. Средства защиты нарушенных прав: как законные, так и эдиктальные иски.
4. Двустадийный процесс, но содержание этих стадий существенно изменяется:
первая стадия (in iure): как и в легисакционном процессе, проходит первая стадия (магистрат) перед претором – претор узнает правовую сторону дела (правовая квалиф. дела).
Но:
1) сначала претор узнает, есть ли в З12Т необходимый для защиты иск
2) если нет, то претор может предоставить эдиктальный иск
Если же практика отсутствия иска постоянная, то на следующий год сможет сделать это в эдикте при вступлении в должность. При этом не имеет принципиального значения форма. Далее. Если претор считает, что нарушенное право подлежит защите, он составляет специальный письменный документ – преторскую формулу.
Преторская формула состояла из 2-х частей:
1) основная - обязательная
2) дополнительная – в зависимости от обстоятельств дела
Основная – 4 элемента:
i. номинация (nomination) – претор назначает судью, который слушает дело
ii. демонстрация (demonstratio) – обстоятельство, на которое ссылается истец
iii. intentio – чего истец добивается от ответчика
iv. condemnatio – проект судебного решения, адресованный судье, составленный в условно-сослагательной форме: «если то, на что ссылается истец (demonstratio), подтвердится, тогда суду вынести такое-то решение, если нет, то в иске отказать; важно (!) – condemnatio существенно ограничивало пределы судебной инициативы! Свое решение суд вынести не мог, т.к. судья проверял только факты.
Дополнительная – 1 или 2 элемента:
i. exceptio – возражение на иск ответчика; претор спрашивает, есть ли возражения, если да, то включается, если нет, то нет. Классификация эксцепций: на какие обстоятельства ссылается ответчик, возражая против иска:
- отменительная – ссылается на обстоятельства, препятствующие удовлетворению иска, неустранимого характера (напр., пропуск истцом исковой давности)
- отлагательная – ответчик ссылается на обстоятельства, препятствующие удовлетворению иска, но имеющие устранимый характер (напр., истец может устранить это до вынесения судьей решения) (пр.: контракт в р.п. – продавец не передал покупателю вещь в назначенный срок (с отсрочкой), поэтому покупатель заявил иск об истребовании вещь, но ответчик сослался на условие о предоплате вещи, а покупатель выплатил ее не полностью, поэтому может устранить успеть до вынесения судьей решения)
ii. prescriptio – после составления основной части формулы вносить изменения было нельзя; если же надо (типа, назначенный судья умер), то изменения в виде прескрипции.
Завершалась 1-я стадия прочтением претором формулы в присутствии истца и ответчика – litis contestatio.
+ На первой стадии процесса по-прежнему (как и в предыд. иске) не допускалось ни добровольное процессуальное представительство, ни заочное производство. По заочному пр-ву: нельзя рассматривать дело при отсутствии одной из сторон => проблема добиться присутствия ответчика; для решения особый иск – «введение во владение» (missio in possessionem) – если ответчик не является в судебный магистрат в первый раз, истец может заявить ходатайство к претору о введении его (истца) во владение имуществом ответчика; если ответчик допустит вторую неявку (по неуважительной причине), то истец может продать это имущество с торгов и требование, заявленное в формуле, удовлетворяется, а разница ответчику.
Вторая стадия (in iudicio) – в суде. Принципиально не меняется
Задача судьи – проверка фактической стороны дела, т.е., на что ссылается истец в demonstratio, а ответчик в exceptio.
Решение судьи:
· sentencia – как и ранее, по-прежнему вступало в силу сразу, однако в этом процессе есть еще два варианта решения по делу:
· arbitrum – на стадии in iure стороны могли договориться у претора перед nominatio, чтобы назначить не судью из иска, а третье лицо, чье решение обязуемся исполнить (это аналог «третейского судьи» - лица, назначенного по просьбе сторон спора вместо судьи)); имеет
· transactio – мировое соглашение, утвержденное судьей; истец и ответчик могли прийти к соглашению в ходе суда => надо предоставить его судье, чтобы он утвердил, т.к. вступает в силу только полсе утверждения судьей (можно заявить только в суде)
Судебное решение вступало в силу немедленно, но для его исполнения предоставлялось 4 месяца.
Если не исполнялось, то actio indicati:
o принудительное исполнение
o выплата штрафа в размере невыплаченной суммы
Можно ли было оспорить судебное решение (sentencio, arbitrum, но не мировое соглашение)?
Формально нет, т.к. институт апелляции отсутствовал. Но появлялся «суррогат»: у ответчика 4 месяца на исполнение => в течение 4 мес. мог обратиться в вышестоящий админ. орган с просьбой наложить вето (veto) на решение, чтобы не было обязанности его исполнять. Выносится решение, если претор ошибся в части решения по материального права. Это вмешательство называется интерцессией (intercessio). В результате ответчик спор хоть и проиграл, но не обязан исполнять. Как бы, не пересматривается дело.
5. На второй стадии появляется 2 новых института:
1) добровольное процессуальное представительство (юрист может прийти, на основе контракта-поручения или договора об оказании услуг)
2) институт заочного производства (возможность рассмотрения дела по существу в отсутствие одной из сторон) – правило: если не пришел истец, то в иске отказывают, а если же ответчик, то рассматривается дело по существу без него
в. Экстраординарный процесс
Новый вид процесса. Вводится конституцией императора Диокретиана (294 г. до н.э.).
Процесс принципиально новый по сравнению с первыми двумя. Это основа для современных европейских гражд. процессов.
Изменения:
1. Одностадийный, но не судебный, а полностью административный. Дела рассматриваются в новых админ. органах (т.к. конст-я Д. реформировала внутреннее административно-территориальное деление Римского гос-ва – территория Рима разделена на новые провинции, во главе кот. наместники, назначавшиеся императором). Где рассматриваются гражд. дела?
§ в провинциях – провинциальные наместники
§ в Риме – городские префекты
§ в городских муниципиях (городские крупные поселения за пределами Рима) – муниципальные магистраты (орган с общей компетенцией, в т.ч. по гражданским делам)
2. Процесс становится платным и полностью письменным. (Раньше бесплатный, а платными только части были: формула, судебное решение.)
3. Процесс закрытый. Присутствовать могли только: стороны, лица, рассматривающие дела, а также почетные лица. До этого был открытый, кроме некоторых.
4. Вводится институт апелляции (appellatio или provocatio) – это возможность обжаловать вынесенное решение в вышестоящую инстанцию. В рамках ап. процесса дело рассматривается заново в полном объеме (как правовая, так и фактическая сторона)!
Ограничения для апелляции:
- срок – как и сейчас, т.е. 10 дней; решение в силу вступает на 11-й день, если не подано ап-и
- по одному делу не более 2-х апелляций, а высшая апел-я инстанция – император => решение окончательное и обжалованию не подлежит
- если решение вынесено заочно, то права на ап-ю не имеет сторона, отсутствовавшая при принятии решения (при заочном производстве)
- сторона, проигравшая ап-й процесс, должна выплатить сумму, вдвое большую по сравнению с первоначально проигранной суммой
/В соврем. процессе: кассация и апелляция. Кассация – только правильность выбора нормы права, а ап. – обе стороны вопроса./
5. Изменяется способ обеспечения явки ответчика (даже если есть заоч. пр-во, то все равно способ обеспечения явки д.б.) – институт денунциации (denuntiatio): ответчику направляется извещение минимум за 4 месяца до начала слушания дела. Обеспечением явки занимается гос-во в лице слушающего дела органа (суда). Если была денунциация своевременная, но ответчик не пришел, то заочный процесс.
|
|
|
