 |
Правовое положение ЮЛ в МЧП.
|
|
|
|
1) Национальность ЮЛ
2) Личный закон ЮЛ
3) Объем правоспособности по праву страны, где осуществляет деятельность ЮЛ (спорно, предмет МЧП или нет, так как мы говорим о материально-правовом регулировании)
a. Форма присутствия в иностранном государстве
b. Виды деятельности, которыми могут заниматься иностранные инвесторы
c. Специальные требования стимулирующего или ограничивающего характера
Л.А.Лунц – 3 вопрос не предмет МЧП
Перетерский И.С. – сфера МЧП
1. Национальность ЮЛ.
Странно, так как привыкли, что национальность у ФЛ. Есть споры, насколько надо выделить в качестве самостоятельной. Исследователи и практика – это самостоятельная категория.
В широком смысле – принадлежность к тому или иному государству (аналог гражданства ФЛ, но гражданство ФЛ – формализованный признак, а национальность ЮЛ – максимально оценочный критерий). Он появился как дополнение к личному закону ЮЛ (это формальное понятие).
Национальность – по оценочным критериям реального контроля над ЮЛ. Смотрим не на конечного акционера, это комплексный анализ. Национальность ЮЛ не по принцип «мой-не мой», а по принципу «чей?». Вопрос о национальности – в ходе военных конфликтов и других кризисов. Личный закон – формально бы подошли к этому (регистрация).
Нет такого понятия в ГК РФ; нет комплекса критериев в законодательстве.
Обострение отношений с Ираном. Указ Президента 22.09.2010 № 1154 «О мерах по реализации указаний СовБеза ООН» - всем ЮЛ РФ до особого указа запрещается размещение инвестиций на территории РФ со стороны Ирана, его граждан и его ЮЛ + перечисляются области инвестирования. Указ определяет ЮЛ Ирана (не личный закон ЮЛ) – 4 критерия:
1) ЮЛ зарегистрированные в Иране (совпадает с личным законом)
|
|
|
2) ЮЛ, подпадающие под действие его юрисдикции
3) ЮЛ, действующие от имени вышеуказанных ЮЛ
4) ЮЛ, находящиеся в собственности или под контролем любого из 3 вышеуказанных категорий лиц
Такая же ситуация между США и Кубой – невозможно купить билет в Кубу из США.
2. Личный закон ЮЛ.
Это уже устоявшийся обычай МЧП.
4 подхода:
1) Право страны регистрации ЮЛ (учреждения ЮЛ) – формальный признак. В США, Великобритании
2) Право страны управления (оседлости). Неважно, где вы зарегистрированы. Важно, откуда вы управляетесь. Франция, Германия, Швейцария, Люксембург
3) Право страны реальной деятельности (эксплуатации) – важно, где основная деятельность ЮЛ. В странах Ближнего Востока. К этому подходу прибегали и европейские страны при Революции 1917 года и национализации – применяли принцип страны деятельности (производственный актив ЮЛ в РФ, который находился в Европе, выводили из-под национализации)
4) Право страны бенефициарного контроля – смотрим на конечного собственника. Использовали, когда не было категории национальности ЮЛ. Сейчас этот подход не проповедуется.
Ст.1202 ГК РФ – личный закон ЮЛ – право страны, где это ЮЛ зарегистрировано.
Часто используют комбинированные подходы – устанавливается 1 из 4 принципов, а потом защищается свой правопорядок. Например, принцип регистрации, но если оно управляется с моей территории – то мой закон. СТ.25 Закона о МЧП Италии 1985 года – комбинация страны учреждения, но если ЮЛ осуществляет деятельность или управляется с территории Италии, то по закону Италии.
ГК Египта 1948 года – принцип страны управления, но если осуществляет деятельность на территории Египта – закон Египта.
Возможны коллизии – позитивные или негативные.
ЮЛ не может ссылаться на собственную недееспособность (на орган или представителя будут ссылаться), если такое ограничение неизвестно праву страны, где совершена сделка (п.2 ст.1202 ГК РФ).
|
|
|
Все другие страны признают исключение. ГК Квебека – отсылка не к праву страны совершения сделки, а к праву второй стороны сделки (это более логичный подход). Вмененное знание наполняется более жестким содержанием, чем для ФЛ в Квебеке.
Объем личного закона ЮЛ.
Ст.1202 ГК РФ – в основном
1) Статус организации в качестве ЮЛ – ЮЛ или нет вообще
Простое товарищество в ГК РФ – не ЮЛ, например.
ЮЛ публичного права (казна) – у нас не ЮЛ. У нас – нераспределенные средства бюджета.
ГГУ – казна – самостоятельное ЮЛ.
2) ОПФ ЮЛ
ЗАО и ОАО – иностранцы не понимают, почему это разные формы. АО будут делиться на публичные и непубличные с 01.03.2013
ГУП и МУП – тоже непонятно для всего мира.
Госкорпорации и госкомпании как НКО сложно объяснить иностранцу. ВЭБ, Олимпстрой.
Госкорпорация – нет членства + НКО – иностранцы не понимают.
3) Наименование ЮЛ
Ст.1473 ГК РФ – названия иностранных государств и т.д. – нельзя.
Фирменное наименование ЮЛ – признавалось объектом. ЮЛ не может продать свое фирменное наименование. Часть 4 ГК РФ сказала, что это не объект оборота. Появилось коммерческое обозначение – средство индивидуализации бизнес, а не ЮЛ. У ЮЛ может быть несколько коммерческих обозначений. Фирменное наименование – объект права, но не объект оборота (Ст.1476; ст.1538)
4) Создание, реорганизация, ликвидация ЮЛ (в том числе правопреемство)
Трансграничные реорганизации – можно ли ее провести? Присоединить российское ЮЛ к чешскому ЮЛ? С точки зрения материального права – нет запрета, но с точки зрения процедур – нестыковка.
На практике ни одной трансграничной реорганизации российского ЮЛ не было, так как не соблюсти процедуру. Нужен унифицированный акт, как в Европе.
5) Содержание правоспособности ЮЛ
Тут и о дееспособности ЮЛ. Нужно посмотреть не только личный закон, но и на закон страны осуществления деятельности.
Ст.3083 ГК Квебека – личный закон определяет дееспособность, но без ущерба для применения к его деятельности права страны, где эта деятельность осуществляется
6) Порядок приобретения ЮЛ прав и обязанностей
Без доверенности, сколько подписей на документе, как одобрять сделки.
|
|
|
Например, крупные сделки. Например, подпись бухгалтера на финансовых документах – сейчас закрывают глаза на это. Вексель, банковская гарантия – в прошлом году ПП ВАС по банковской гарантии – не нужна подпись бухгалтера.
Например, документы за печатью (deeds). Земельный участок или нет consideration – личный закон лица, который этот документ подписывает. Важно, кто будет подписывать, если только один из подписавших – англичанин.
7) Внутренние отношения ЮЛ (в том числе, отношения между ЮЛ и его участником)
Споры с акционерным соглашением.
Должен ли обязательно личный закон, либо автономия воли? Внутренние отношения?
Акционерное соглашение (ст.32.1 АЗ) – не допускает участия ЮЛ в качестве стороны (в статье прямо не сказано, но понятно).
«В том числе» - есть и другие внутренние отношения – как трактовать это, непонятно.
Дело «Мегафона» - АС Ханты-Мансийского округа 29.12.2004 г. – признал недействительным, так как регулирует внутренние отношения (право Швеции). Суд описал внутренние отношения – «отношения, связанные с правами и обязанностями ответчиков как акционеров» - ст.1202 ГК. Суд сделал акцент не на том, что это нельзя делать, но регулироваться будет нашим правом. Суд указал, что еще и публичный порядок нарушается.
АЗ признал соглашение акционеров, но в ГК РФ не внесли изменения в ст.1202 ГК РФ. Подчинять нужно российскому праву.
Проект ГК РФ - ст.1214 ГК РФ – можно подчинять иностранному праву, но не должно затрагивать императивных норм личного закона. Не предлагается решение. Работу должно проделать корпоративное законодательство. Ст.1202 ГК РФ сдерживать будет ст.1214 ГК РФ
Дело «Верного знака». Закон об АО – не закрытым образом, иные отношения тоже. Решили протестировать. Специально пошли в суд. АС раздражился. Включили в соглашение участников всякие договоренности, даже те, что имеют чисто вертикальное значение. Суд 1 инстанции и апелляция, кассация – признали некоторые положения недействительными. В надзор не попало.
8) Способность ЮЛ отвечать по своим обязательствам – фонды, на которые не может обращаться взыскание (казенные предприятия)
|
|
|
9) Ст.1214 ГК РФ – право применимое к договору, заключаемому в связи с созданием ЮЛ
10) В Проекте ГК РФ – п.9 ст.1202 ГК – ответственность учредителей и участников ЮЛ и других лиц, имеющих право давать обязательные указания
Гендиректор, член СД – личный закон ЮЛ и сейчас; ответственность контролирующих лиц – они в чистом виде в ст.1202 ГК РФ не регулируются. По какому праву привлекать их к ответственности? Личный закон контролируемого или контролирующего? Практика – личный закон контролируемого лица.
Снятие корпоративных покровов (есть семинар на YouTube от 08.02.2013; также и по indemnity) –у нас 3 ситуации
1) Ст.105 ГК РФ – развита в ГК РФ
a. Банкротство (умысел в АЗ)
b. Обязательные указания (солидарная) (договор или устав в АЗ – усложнение)
c. Возмещение убытков самому обществу
2) Ст.115 ГК РФ (собственник имущества казенного предприятия)
3) Ст.75 ГК РФ (солидарная ответственность в субсидиарном порядке)
Лекция 3. 14.03.2013
Что если организация не является ЮЛ по иностранному закону?
Например, партнерство в англо-американском праве. У нас – либо простое товарищество, либо ЮЛ. У них есть промежуточная стадия. Будем смотреть с точки зрения своего или чужого права? Ст.1203 ГК РФ – личный закон определяется по праву страны учреждения организации, даже если не ЮЛ. А как дееспособность ЮЛ? Ст.1203 ГК РФ – правила ГК РФ о ЮЛ.
Миграция ЮЛ.
Есть 4 основные привязки, по которым определяется личный закон ЮЛ (работают закон оседлости либо закон регистрации).
Как быть, если коллизия между подходами?
Закон регистрации – нет проблем; зарегистрировалось у нас, а управляется оттуда – мы смотрим как на наше (и наоборот). Такого подхода придерживаются оффшорные юрисдикции. Они живут этим.
Опасность этого подхода в том, что оффшоры везде. Страны решили какие-то дополнительные требования применить. Закон о МЧП Италии (ст.25) – личный закон по праву страны учреждения, однако если орган управления в Италии или когда деятельность в Италии, то личным законом будет итальянский закон.
Страны оседлости – по месту управления ЮЛ и страны, которые применяют принцип эффективной деятельности – большая проблема миграции.
Ушел в страну инкорпорации – вернулись обратно в страну эффективной деятельности – обошли все требования.
Франция: если в ызарегистрировались там, а потом из Франции управляетесь – вы вообще не ЮЛ.
Сделки этим «ЮЛ» - заключают лица, которые стоят за ЮЛ.
Германия:
1) ЮЛ учр в 1 стране, а осущ деят в др стране инкорпрорации – не проблема (по праву страны инкорпорации)
2) Обе страны применяют оседлость или эфф управления – не пробема (смотрим там, где управляететсь, так как не важно где учредились)
|
|
|
3) Учредились в стране эфф оседлости, а ушли в страну инкорпорации – не проблема (вы выбрали более жесткий режим – личный закон, откуда вы управляетесь)
4) Учредились в инкорпорации, а деятельность в стране оседлости (тогда статус ЮЛ за таким образованием отсутствует). Иски к участникам.
Некоторые страны: принцип насильтвенной натурализации (Бельгия, Люксембург, Португалия).
Мы считаем вас своим ЮЛ, когда вы управляетесь из нашей страны во всех случаях.
Появляются образования, которые не правосубъектны.
1) 1985 г. – дело «Winter Ltd» - Асосков «Правовые формы участия ЮЛ в международном коммерческом обороте». 2 англичанина в марте 1985 учредили фирму в Великобритании (принцип страны инкорпорации), а через 2 недели все органы упралвения пеерехали в Германию. Деятельность осуществлялось из Германии (причем Правление сказало). “Winter Bau Gmbh” – так стали называться без перерегистрации. Договор заключен между этой фирмой и инженером Крузе устно. К кому подавать иск? Иск подал в суд Германии. Когда подал иск к Gmbh – суды сказали, что нет такого ЮЛ + не хотим признать Ltd. Признали образование неправосубъектным. Крузе мог бы предъявить иск к гражданам. Суд: с точки зрения исков – можно предъявлять в солидарном режиме к этому образованию или гражданам. Отсюда и подход насильственной натурализации. Как смотреть? Доводить до спора или нет?
Есть принцип редомициля – можно переехать в страну, где эффективная оседлость.
Требование должно быть о похожести ОПФ + принцип насильственной натурализации (формальное решение какого-то органа). Чтобы не проходить через ликвидацию.
|
|
|
