 |
На развитие российского международного частного права
|
|
|
|
Сфера МЧП, посвященная регулированию отношений, вытекающих из международных коммерческих контрактов, всегда отличалась компаративистским подходом. Более того, сравнительное право в значительной степени сложилось как ответ на необходимость преодоления различий в национальном праве, к которому отсылала соответствующая коллизионная норма. В настоящее время расширилось использование сравнительного метода в правоведении: из научной и учебной дисциплины он превратился, как отмечает А.С. Комаров <1>, в инструмент создания унифицированного правового регулирования, позволяющего разрешить сложные проблемы, которые возникают в результате коллизий между нормами различных национальных правовых систем.
--------------------------------
<1> См.: Комаров А.С. Прогрессивное развитие унификации правовых норм о международных коммерческих сделках. С. V. Принципы УНИДРУА использованы в ФРГ, КНР и Литве при разработке национального законодательства; на их основе УНИДРУА подготовлен Типовой закон о договорах для Организации по гармонизации коммерческого права в Африке (ОГАДА).
Развитие национального МЧП происходит не в безвоздушном пространстве; это творческий процесс обобщения имеющихся на международно-правовом и национальном уровнях достижений, их осмысление и преломление путем принятия соответствующих подходов, отвечающих правовым традициям той или иной страны.
Поэтому не случаен интерес отечественных ученых к исследованию эволюции развития российского МЧП в целом и к правовому регулированию отношений, возникающих в связи с международными коммерческими контрактами, в частности. Не менее важно исследование практики ведущих центров международного коммерческого арбитража, государственных арбитражных судов по применению соответствующих положений отечественного МЧП, прежде всего такой основной его составляющей, как международные конвенции.
|
|
|
Такие исследования проводятся в двух направлениях: в отношении материально-правового и коллизионного регулирования.
Материально-правовое регулирование в МЧП
Материально-правовое регулирование соответствующих отношений в международных конвенциях является признанным методом в МЧП, обеспечивающим определенность и предсказуемость правового регулирования этих отношений. В сфере международных сделок прежде всего необходимо выделить наиболее широко применяемую в международном коммерческом обороте Венскую конвенцию 1980 г. <1>.
--------------------------------
<1> Российская Федерация участвует в Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г. Поэтому влияние данной Конвенции на российское МЧП сходно с влиянием на него Венской конвенции 1980 г. В Оттавской конвенции о международном факторинге 1988 г. Российская Федерация не участвует, вместе с тем ее положения оказали влияние на формулирование предписаний гл. 43 "Финансирование под уступку денежного требования" ГК РФ.
Значение Конвенции состоит в том, что она представляет первый и наиболее успешный опыт унификации правового регулирования договора международной купли-продажи товаров путем нахождения компромисса между основными системами права. Данная Конвенция имеет продолжительную историю. В начале 30-х гг. XX в. в рамках УНИДРУА профессор Эрнст Рабель подготовил проект международной конвенции, работа над которой возобновилась после Второй мировой войны и завершилась принятием 1 июля 1964 г. двух Гаагских конвенций: "О единообразном законе о заключении договора международной купли-продажи товаров" и "О единообразном законе о международной купле-продаже товаров" <1>. В этих Конвенциях впервые воплощен метод материально-правовой унификации и согласованы предписания по широкому кругу вопросов заключения и реализации договора международной купли-продажи товаров; при этом оказались совмещены подходы общего и континентального права. Указанные единообразные законы имели диспозитивный характер. В последующем Венская конвенция 1980 г. и две Оттавские конвенции 1988 г. также имели диспозитивный характер. Таким образом, в МЧП обнаружилось новое явление: ратифицированные соответствующими государствами международные конвенции могли быть изменены частноправовыми сторонами, отношения которых подлежали регулированию, или даже исключены ими из применения в конкретных договорных отношениях.
|
|
|
--------------------------------
<1> Данные Конвенции действуют в отношении Великобритании, Гамбии, Сан-Марино.
Однако Гаагские конвенции 1964 г. не получили международного признания, поэтому созданная в 1996 г. ЮНСИТРАЛ в первую очередь приступила к разработке конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, которая отвечала бы ожиданиям юристов и деловых кругов стран с различными правовыми и социально-экономическими системами. Венская конвенция была принята Генеральной Ассамблеей ООН 11 апреля 1980 г. О ее успехе свидетельствует тот факт, что в настоящее время в ней участвует 78 государств. При подготовке Конвенции широко использовались правила указанных Гаагских конвенций 1964 г., а также результаты региональной унификации стран СЭВ, особенности национального законодательства значительно большего числа стран мира.
Влияние Венской конвенции 1980 г. на российское МЧП и гражданское право широко освещалось в отечественной доктрине.
На конференции, посвященной 25-летию указанной Конвенции, профессор А.Л. Маковский <1> выступил с докладом "О влиянии Венской конвенции 1980 года на формирование российского права". В брошюре, посвященной 10-летию применения данной Конвенции в России, профессором М.И. Брагинским в статье "Венская конвенция 1980 года и Гражданский кодекс Российской Федерации" приведены основные примеры заимствования положений Венской конвенции 1980 г.
|
|
|
--------------------------------
<1> См.: Маковский А.Л. О влиянии Венской конвенции 1980 г. на формирование российского права // МКА. 2007. N 1 - 3. С. 9 - 15.
Такое влияние прослеживается по нескольким направлениям.
Во-первых, категории Венской конвенции 1980 г. использовались при разработке ОГЗ 1991 г., формулировании положений об обязательствах и о договорах как Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, так и ГК РФ и гражданских кодексов других стран СНГ.
Во-вторых, основной составляющей обязательственных отношений сторон договора международной купли-продажи товаров являются предписания Венской конвенции 1980 г. (хотя сами стороны договора не всегда помнят об этом), лишь вопросы, относящиеся к предмету ее регулирования, которые прямо в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов - в соответствии с правом, применимым в силу действия норм МЧП (ст. 7) <1>. Практика МКАС при ТПП РФ свидетельствует о том, что восполнение положений Конвенции происходит в основном по следующим вопросам: о неустойке и ее соотношении с убытками; при определении размера процентов годовых, взыскиваемых на основании ст. 74 Венской конвенции 1980 г.; а также при решении вопроса возврата авансового платежа.
--------------------------------
<1> Согласно ст. 1 Венской конвенции 1980 г. она применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: а) когда эти государства являются договаривающимися государствами или б) когда, согласно нормам МЧП, применимо право договаривающегося государства.
В-третьих, через инкорпорацию положений Венской конвенции 1980 г. в ГК РФ они становятся составляющей обязательственных отношений договора поставки в той части, в которой соответствующие положения ГК РФ совпадают с предписаниями Конвенции.
В-четвертых, положения Венской конвенции 1980 г. применяются в практике разрешения споров, вытекающих из указанных договоров, как международными коммерческими арбитражами <1>, так и государственными арбитражными судами.
|
|
|
--------------------------------
<1> Практика МКАС при ТПП РФ по применению Венской конвенции 1980 г. широко освещается профессором М.Г. Розенбергом в сборниках "Практика Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации". Им опубликована практика за период с 1995 по 2008 г. См. также доклады на конференции в ТПП РФ 8 декабря 2005 г.: А.С. Комарова "Восполнение пробелов Венской конвенции при разрешении споров"; М.Г. Розенберга "Практика МКАС при ТПП РФ" по вопросам применения Венской конвенции 1980 г.; В.А. Мусина "О некоторых основаниях освобождения от ответственности за неисполнение договора международной купли-продажи товаров"; О.Н. Зименковой "Применение положений Венской конвенции об освобождении от ответственности за неисполнение сторонами договора в практике МКАС при ТПП РФ"; М.П. Бардиной "Субсидиарное применение национального права при восполнении пробелов Венской конвенции в практике МКАС"; А.А. Костина "Взыскание убытков и процентов согласно Венской конвенции в практике МКАС при ТПП РФ". См. также: Зыкин И.С. Практика применения средств защиты продавца и покупателя по Венской конвенции // МКА. 2007. N 1. О практике Арбитражного суда при МТП по применению указанной Конвенции см.: Хутте Х. ван. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров в арбитражной практике МТП // МКА. 2006. N 1 - 3; Вилкова Н.Г. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров в арбитражной практике МТП // МКА. 2006. N 4; Витц К. Разумный срок для подачи покупателем извещения о несоответствии товара - острый вопрос в спорах, разрешаемых на основании Венской конвенции // МКА. 2005. N 4; Арбитражное решение МТП по делу 10329 // МКА. 2006. N 4; Арбитражное решение МТП по делу 9787 // МКА. 2004. N 1.
Отдельного исследования заслуживает сравнительный анализ практики применения Венской конвенции 1980 г. государственными арбитражными судами по договорам международной купли-продажи товаров и соответствующих предписаний ГК РФ по договорам поставки. В связи с этим можно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 25 марта 1997 г. N 4670/96 <1>.
--------------------------------
<1> ВВАС РФ. 1997. N 6.
Акционерное общество "Электрим" (Республика Польша) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АОЗТ "Фирма "Космос" о взыскании 304072,80 долл. США, составляющих задолженность за лук, отгруженный в соответствии с контрактом от 11 мая 1994 г. N PL 000144058/24-5155, годовые проценты за просрочку платежа и расходы по ведению дела в суде. До принятия решения истец увеличил сумму иска до 478430 долл. США.
|
|
|
Решением от 25 февраля 1996 г. с ответчика взыскано 304072,80 долл. США основного долга и 151576,12 долл. США годовых процентов. В остальной части иска отказано.
В апелляционной инстанции дело не рассматривалось, в кассационном порядке законность и обоснованность решения не проверялись. На данное решение был принесен протест заместителя Председателя ВАС РФ, в котором предлагалось решение отменить, дело направить на новое рассмотрение. Президиум ВАС не нашел оснований для отмены решения по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, в соответствии с контрактом от 11 мая 1994 г. N PL 000144058/24-5155 акционерное общество "Электрим" должно было поставить фирме "Космос" лук на условиях CIF-Новороссийск. Первая партия товара в количестве 500 тонн отгружена на указанных условиях 30 мая 1994 г. Факсограммой от 24 июня 1994 г. продавец предложил покупателю изменить базис поставки второй партии лука на FOB-Александрия (Египет).
В соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов Инкотермс 1990 г. базис поставки CIF предусматривает обязанность продавца заключить договор перевозки, тогда как согласно термину FOB продавец должен предоставить товар в распоряжение перевозчика, который обеспечивается покупателем. Покупатель зафрахтовал судно и направил его в порт погрузки Александрия. Кроме того, стороны изменили п. 4 контракта, исключив из цены товара стоимость фрахта. По прибытии груза в Новороссийск выявлено его ненадлежащее качество, что послужило основанием для полного отказа от оплаты этой партии товара. Кроме того, покупатель не полностью оплатил первую партию лука. Задолженность составила 19072,80 долл. США.
Как отмечено в Постановлении, суд обоснованно при рассмотрении данного спора применил Венскую конвенцию 1980 г. Однако он ошибочно руководствовался ст. ст. 11 и 29 этой Конвенции, предусматривающими возможность изменения договора в любой форме. Между тем СССР, обязательства которого перешли к Российской Федерации, при присоединении к упомянутой Конвенции заявил об обязательности требований ст. 12, предусматривающей письменную форму договора международной купли-продажи и такую же форму его изменения.
Вывод о том, что изменение контрактной цены (уменьшение ее на стоимость фрахта) фактически являлось письменным соглашением сторон об изменении базиса поставки, судом сделан правильно. Согласие покупателя на изменение договора подтверждается также подачей им судна под погрузку и оплатой его фрахта. Кроме того, в порту погрузки представитель покупателя подписал акт сдачи-приемки от 5 августа 1994 г., которым подтверждено надлежащее качество товара. При таких условиях отказ покупателя от оплаты товара признан необоснованным и суд правомерно удовлетворил исковые требования в части взыскания задолженности и процентов.
Поэтому решение от 15 февраля 1996 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N 60-409 было оставлено в силе.
В ряде решений ФАС МО применены категории ГК РФ, происхождением которых они обязаны Венской конвенции 1980 г., например существенное нарушение условий договора - Постановление ФАС МО от 26 февраля 2007 г., от 5 марта 2007 г. N КГ-А41/828-07-1 по делу N А41-К1-12087/06, существенное нарушение требований к качеству договора - Постановление ФАС МО от 9 марта 2007 г., от 16 марта 2007 г. N КГ-А40/1419-07 по делу N А40-40325/06-54-233, существенное нарушение договора, выразившееся в неоднократном нарушении сроков оплаты товара - Постановление ФАС МО от 24 октября 2006 г., от 31 октября 2006 г. N КГ-А40/10325-06 по делу N А40-70442/05-24-583 <1>.
--------------------------------
<1> Доступ из СПС "КонсультантПлюс".
Хотя трудно переоценить значение Венской конвенции 1980 г. для развития МЧП, в том числе отечественного, следует признать успехи международно-правового метода унификации материально-правовых отношений довольно скромными. Поэтому в конце XX в. появился и успешно развивается частноправовой метод унификации <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004.
<1> Автором этих строк предложена следующая периодизация унификации права международных контрактов: 1) до конца XVII в. - зарождение права международного коммерческого оборота; 2) начало XVII - конец XIX в. - становление национального права; 3) конец XIX - конец XX в. - международно-правовая унификация права международного коммерческого оборота; 4) конец XX в. - современный период - частноправовая унификация права международного коммерческого оборота. Подробнее об этом см.: Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. С. 12 - 91.
Саморегулирование в МЧП
Возрастание значения саморегулирования участниками международного оборота их отношений стало возможно вследствие изменения концепции свободы договора. Это особенно ярко проявилось в законодательстве Российской Федерации и других стран СНГ, принявших национальные гражданские кодексы на основе Модельного гражданского кодекса для стран СНГ. Свободе договора посвящены две статьи ГК РФ. В ст. 1 она зафиксирована в качестве одного из важнейших начал гражданского законодательства. В ст. 421 ГК РФ данный принцип конкретизирован по ряду основных параметров. Во-первых, это касается правовой природы договора: сторонам предоставлена возможность заключения договора, не предусмотренного законом или иными правовыми актами, а также договора, содержащего элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Во-вторых, это касается волеизъявления сторон: наряду с подтверждением свободы договора запрещается понуждение к заключению договора (за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством). В-третьих, это касается порядка определения условий договора: прежде всего выделяется усмотрение сторон, включая конкретизацию порядка реализации прав, предоставленных им диспозитивными нормами. Впервые в отечественном гражданском законодательстве предусмотрена триада определения условий договора в виде соглашения сторон, диспозитивной нормы и обычаев делового оборота, применимых к отношениям сторон.
Таким образом, не только значительно расширены возможности российских участников внешнеэкономических сделок в определении условий заключаемых ими с иностранными предприятиями договоров, но и гармонизирован в странах, принявших свои гражданские кодексы на основе Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, подход к свободе договора, что увеличивает предсказуемость в переговорах по подготовке контрактов и обеспечивает единообразный общий подход.
В течение первого - третьего периодов унификации свобода выбора применимого права была локализована рамками избираемого сторонами национального права. В четвертом периоде унификации инструментарий унификации права международных контрактов расширился за счет двух новых явлений.
Появились новый частноправовой метод унификации и соответствующие ему два вида унификационных документов, прежде всего Принципы УНИДРУА и Принципы европейского договорного права <1>, отражающие международную юридическую доктрину и обобщившие наиболее приемлемые общие подходы, предусмотренные национальным законодательством различных государств. Такие документы негосударственного регулирования получили наименование неформальных кодификаций и все более активно применяются в договорной и арбитражной практике.
--------------------------------
<1> Текст частей I и II Принципов европейского договорного права на русском языке см.: Бахин С.В. Субправо. С. 268 - 309. Часть III см.: Principles of European Contract Law / Eds. by O. Lando, E. Clive, A. Prum, R. Zimmermann. The Hague, 2003.
Принципы УНИДРУА
Принципы УНИДРУА, как подчеркивает А.С. Комаров <1>, можно рассматривать как квинтэссенцию современного подхода в частноправовом регулировании. Данный документ представляет собой свод договорного права, включающий общие принципы, положения о заключении договора и полномочиях представителей сторон, действительности договора и правах третьих лиц. Особенно широко известны и чаще применяются в практике международных коммерческих арбитражей положения Принципов об исполнении и неисполнении договора.
--------------------------------
<1> См.: Комаров А.С. Прогрессивное развитие унификации правовых норм о международных коммерческих сделках. С. VI.
Не будучи формальным источником права, Принципы УНИДРУА применяются в силу их авторитета. Данное качество, по мнению А.С. Комарова <1>, обусловлено, с одной стороны, международным происхождением документа, а с другой - универсальностью его содержания, отражающего наиболее общие, сформулированные в большинстве национальных правовых систем подходы к решению конкретных правовых вопросов либо решения, отвечающие потребностям наиболее оптимального регулирования международных торговых сделок.
--------------------------------
<1> Там же. С. IV - V.
Это имеет особое значение для применения данного документа как регулятора отношений между сторонами международного контракта как в качестве применимого права, так и в качестве дополнительного обоснования позиции стороны или арбитров.
В практике МКАС, МТП, других международных центров коммерческого арбитража встречаются решения, в которых Принципы УНИДРУА оцениваются как сложившийся или складывающийся торговый обычай. Однако официального подтверждения (как это было с Инкотермс 2000, который Президиумом ТПП РФ был объявлен торговым обычаем) в нашей стране пока не было.
Признание за данным документом значения торгового обычая расширяет возможности его применения при разрешении соответствующих споров государственными арбитражными судами. На основании предписаний абз. 2 ч. 1 ст. 13 АПК РФ арбитражные суды применяют обычаи делового оборота "в случаях, предусмотренных федеральным законом", каковым является и ГК РФ, поэтому при рассмотрении спора с иностранным участием арбитражные суды вправе на основании ст. 5 ГК РФ применять Принципы УНИДРУА, если они могут быть квалифицированы как торговый обычай.
Целесообразно предложить внесение в ст. 1211 ГК РФ дополнения, согласно которому третейские суды и государственные арбитражные суды смогут использовать Принципы УНИДРУА и другие аналогичные документы (например, Принципы европейского договорного права, будущий европейский Гражданский кодекс) в качестве регулятора отношений сторон международного коммерческого договора при отсутствии выбора сторонами такого контракта применимого права.
Типовые контракты
Стремление избежать неопределенности, возникающей при применении незнакомых категорий иностранного права, приводит стороны международных коммерческих контрактов к урегулированию многих вопросов в ходе переговоров. Повторение таких условий обеспечивается отражением в них потребностей участников международных контрактов и ведет к типизации таких условий, их широкому обобщению международными организациями в виде типовых контрактов. Данный процесс характеризуется появлением и стремительным распространением в практике второго типа унификационных документов в виде формулярного права <1>.
--------------------------------
<1> Впервые о значении типовых контрактов писал К. Шмиттгофф (см.: Schmitthoff K. The Unification or Harmonization of Law by Means of Standard Contracts and General Conditions // International and Comparative Law Quarterly. 1968. N 17. P. 551 - 770).
Можно выделить два направления разработки типовых контрактов. Первое направление состоит в формулировании правил для определенного вида товаров, примером являются Общие условия ЕЭК <1>, условия профессиональных ассоциаций экспортеров <2>. Второе направление состоит в предложении типовых правил по определенному виду сделок (купля-продажа, договоры, направленные на продвижение товаров: случайное посредничество, дистрибуция, агентский контракт, франчайзинг) и имеет целью их применение в международном обороте независимо от конкретного сектора торговли; примером являются типовые контракты МТП, а также Общие условия отдельных видов договоров строительного подряда ФИДИК <3>.
--------------------------------
<1> Общие условия контракта на поставку оборудования и машин для экспорта (март 1953 г.), экспортных поставок машинного оборудования (декабрь 1955 г.) и Общие условия экспортных поставок и монтажа машинного оборудования (март 1957 г.) приведены М.Г. Розенбергом (см.: Контракт международной купли-продажи: современная практика заключения: разрешение споров. 4-е изд. М., 2003. С. 763 - 819).
<2> См.: Шмиттгофф К. Указ. соч. С. 50 - 55.
<3> См.: Seppala Ch. R. New Standard Forms of International Concstruction Contracts // International Business Lawyer. February 2001.
Деятельность МТП. Среди неправительственных организаций, осуществляющих стандартизацию международного коммерческого оборота, центральное место занимает МТП. Одним из основных направлений ее деятельности является подготовка типовых контрактов и руководств по их составлению <1>. Подготовка МТП типовых контрактов осуществляется Комиссией по коммерческому праву и практике, для чего создаются рабочие группы, в которых участвуют специалисты разных стран, представляющие различные правовые системы. Применение сравнительно-правового метода обеспечивает комплексное исследование состояния международно-правового и национального регулирования соответствующих отношений. Результатом работы является разработка сбалансированных документов, в которых содержатся варианты возможных решений, даются рекомендации, позволяющие избрать наиболее приемлемый в конкретной ситуации вариант. МТП подготовлено десять документов в виде восьми типовых контрактов и руководств по составлению двух контрактов <2>. Продолжается широкое применение хозяйствующими субъектами, международным коммерческим арбитражем и государственными судами документов МТП: Унифицированных правил для документарных аккредитивов (в настоящее время действует редакция 2006 г.), Международных правил толкования международных торговых терминов (в настоящее время подготовлена редакция 2010 г.), а также типовых контрактов, разработка которых была начата МТП в конце 80-х гг. XX в.
--------------------------------
<1> Обзор деятельности МТП в этом направлении см.: Houtte H. van. ICC Model Contracts // International Business Law Journal. 2003. N 3. P. 253 - 267.
<2> В России все они опубликованы издательством "Консалтбанкир" на русском и английском языках, что позволяет российским предпринимателям использовать международный опыт. См.: Типовой коммерческий агентский контракт // МТП. N 496; 2-е изд. // МТП. N 644; Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов // МТП. N 410; Типовой дистрибьюторский контракт // МТП. N 518; 2-е изд. // МТП. N 646; Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений // МТП. N 441; Краткие модельные формы типовых контрактов: Международное коммерческое агентство. Международная дистрибьюция // МТП. N 634; Типовой контракт международного франчайзинга // МТП. N 557; Типовой контракт случайного посредничества // МТП. N 619; Типовой контракт международной купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи // МТП. N 556.
Типовые контракты можно разделить на две группы: одна группа типовых контрактов посвящена международной купле-продаже готовых изделий, т.е. непосредственному взаимодействию продавца и покупателя при реализации товаров. Основной их целью является дополнение широко применяемого международно-правового унификационного акта - Венской конвенции 1980 г. Вторая регламентирует различные способы продвижения товаров на экспорт, в отношении которых отсутствуют международно-правовые унификационные акты. Основной целью этих контрактов является формулирование основных прав и обязанностей сторон и сведение к минимуму обращения к национальным источникам правового регулирования, которые часто не содержат правил по отдельным видам указанных договоров.
Все типовые контракты имеют две части: "Особые условия" и "Общие условия". Создание единообразного правового режима сходных международных контрактов обеспечивается прежде всего путем формулирования являющихся общепризнанными в международном коммерческом обороте принципов в виде действия сторон в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой.
Важно отметить, что во всех типовых контрактах МТП предлагается порядок восполнения вопросов, не получивших в явно выраженной или в подразумеваемой форме отражения в контракте. Например, в ст. 1.2 "Общих условий" Типового контракта международной купли-продажи предусмотрен двухступенчатый порядок их восполнения: во-первых, такие вопросы подлежат урегулированию Венской конвенцией 1980 г.; во-вторых, при отсутствии в Венской конвенции 1980 г. решения таких вопросов они подлежат регулированию в соответствии с правом страны, в которой продавец имеет свое коммерческое предприятие.
Данный типовой контракт является единственным контрактом МТП, в котором содержится коллизионная отсылка к праву страны продавца. Подобный подход исключает споры сторон относительно установления коллизионной нормы при определении применимого права в отсутствие его согласования в контракте.
В других типовых контрактах МТП использован иной подход: в типовом контракте международного франчайзинга содержится рекомендация о применении общепризнанных в международной торговле правил и принципов права, включая Принципы УНИДРУА; во втором издании агентского и дистрибьюторского контрактов определена следующая иерархия в отношении применимого права: отношения сторон регламентируются:
1) принципами права, общепризнанными в международной торговле в качестве применимых к международным агентским договорам;
2) соответствующими торговыми обычаями;
3) Принципами УНИДРУА.
Следует подчеркнуть, что Типовым контрактом международной купли-продажи рекомендовано применение Венской конвенции 1980 г. независимо от ратификации ее государствами, в которых находятся коммерческие предприятия продавца и покупателя. В этом проявляется позитивный принцип диспозитивности Конвенции, предписания которой становятся составной частью условий договора международной купли-продажи товаров: в ст. 6 Конвенции непосредственно закреплен негативный принцип диспозитивности ее предписаний, позволяющий сторонам исключить применение Конвенции либо (при условии соблюдения ст. 12) отступить от любого из ее положений или изменить ее действие.
Таким образом, типовые контракты МТП не только предлагают стандартизированные решения по коммерческим и правовым вопросам, но и формулируют рекомендации по вопросам МЧП в виде отсылок к Венской конвенции 1980 г., Принципам УНИДРУА, общепризнанным принципам ведения дел.
Деятельность ФИДИК. Данная организация, как и МТП, является неправительственной организацией. Она была создана в 1913 г. национальными ассоциациями инженеров-консультантов Бельгии, Франции и Швейцарии. Как и МТП, Федерация функционирует через систему примерно 80 национальных ассоциаций, представляющих более 4000 практикующих инженеров-консультантов. Штаб-квартира Федерации находится в Женеве (ранее - в Лозанне).
Разработка типовых договоров началась в 60-е гг. XX в. В целом Федерацией разработано девять проформ таких контрактов. Первоначально было выпущено пять основных проформ: "Условия контракта на сооружение объектов гражданского строительства" (Красная книга); "Условия субдоговора на сооружение объектов гражданского строительства"; "Типовой договор между заказчиком и консультантом на оказание услуг" (Белая книга); "Условия контракта на проектирование, строительство и сдачу объектов "под ключ" (Оранжевая книга); "Условия контракта на электромонтажные работы и работы по монтажу механического оборудования" (Желтая книга).
В 1999 г. были переработаны "Условия контракта на строительство" (рекомендуется при проведении строительных или инженерных работ, спроектированных заказчиком или его представителем - инженером, - новая Красная книга), а также "Условия контракта на поставку оборудования, проектирование и строительство" (рекомендуется при поставке и монтаже электрического и (или) механического оборудования и при разработке проекта и выполнении строительных или инженерных работ - новая Желтая книга). Кроме того, впервые были разработаны новые документы: "Условия контракта для проектов, выполняемых "под ключ" (Серебряная книга). Эти условия рекомендуется использовать при сооружении "под ключ" полностью оборудованных и готовых к эксплуатации завода, электростанции, объекта инфраструктуры или другого аналогичного объекта. Вторым новым документом является "Краткая форма контракта" (Зеленая книга). Ее рекомендуется использовать при выполнении строительных и инженерных работ с малым объемом инвестиций, а также для контрактов с большим объемом инвестиций, но относительно простых, повторяющихся или с краткосрочными видами работ.
Сфера применения документов ФИДИК шире, чем сфера применения типовых контрактов МТП, поскольку ими регламентируются отношения сторон и на преддоговорной стадии при проведении тендеров. Эти документы используют не только стороны при заключении соответствующих договоров, но также Международный и Европейский банки развития и реконструкции.
По общему правилу Контракт ФИДИК состоит из следующих элементов: договора подряда (включая общие и особые условия), требований заказчика, заявки на тендер (предложение подрядчика), письма-акцепта, спецификаций, чертежей и приложений.
Юридическим основанием использования типовых контрактов российскими участниками внешнеэкономической деятельности являются предписания ст. 427 ГК РФ. Впервые в отечественном законодательстве определен порядок применения примерных условий договора.
Во-первых, в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. В данном контексте следует подчеркнуть значение деятельности МТП и других "формулирующих агентств" в обеспечении качества таких публикаций.
Во-вторых, при отсутствии в договоре отсылки к примерным условиях такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ. Представляется, что в настоящее время преждевременно относить типовые контракты МТП, ФИДИК и других организаций к сложившимся торговым обычаям в смысле ст. 5 ГК РФ; скорее они могут быть признаны торговыми обыкновениями, применение которых зависит от соглашения сторон таких контрактов.
В-третьих, п. 3 ст. 427 ГК РФ предусматривает, что примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия. Очевидно, что типовые контракты МТП отвечают данному требованию. Вместе с тем применение российскими хозяйствующими субъектами типовых контрактов МТП, ФИДИК и других организаций не только обеспечит повышение качества их договорной работы, но и облегчит ведение переговоров с иностранными партнерами, поскольку, используя общепризнанные стандарты, сторонам легче согласовать условия индивидуального контракта. Это призвано содействовать и их преобразованию в международные торговые обычаи и превращению их в регулятор, восполняющий волю сторон договора.
Таким образом, происходящие в правовом регулировании международных контрактов изменения обогащают отечественную науку МЧП и сравнительного правоведения новым инструментарием.
|
|
|
