2. Применение делькредере для обеспечения исполнения обязательств

2. Применение делькредере для обеспечения исполнения обязательств

2. 1 Заключение договора с делькредере (ручательством комиссионера)

При заключении сделки комиссионером риск несвоевременного или ненадлежащего исполнения сделки для третьей стороной довольно высок. При заключении договора каждая сторона старается минимизировать риски, которые связаны с его исполнением.  

Условия договора может быть как отдельное соглашение между «гарантом»-комитентом (принципалом) и заказчиком-комиссионером (агентом), так и отдельный пункт в договорах комиссии или поручения.  В договоре включены дополнительные условия, направленные на защиту ряда имущественных прав сторон. Если в договоре комиссии прописано определенное условие (делькредере), при этом посредник при неисполнении обязательства третьей стороной обязан будет произвести исполнение обязательства за свой счет²².

Согласно с договором комиссии одна сторона (комиссионер) должна по поручению иной стороны (комитента) совершить за вознаграждение одну или ряд сделок от своего имени, но именно за счет комитента (согласно п. 1 ст. 990 ГК РФ). Согласно правилу, которое установлено в п. 1 ст. 993 ГК РФ, комиссионер не будет нести ответственности перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом, которая заключена с ним за счет комитента. [6]

Исключениями из подобного этого правила являются такие:

1) когда комиссионер принял на себя ручательство при исполнении сделки (делькредере);

2) когда комиссионером не проявлена инициатива, нужна осмотрительность при выборе данного лица.

Рассмотрим вопросы заключения договора, через призму судебной практики.

1. Две компании, принципал и агент, заключили соглашение, по условиям которого принципал поручает, а агент поставляет конечным абонентам электроэнергию, а фирма-принципал обязуется ежемесячно выплачивать агенту вознаграждение и возмещать его затраты на исполнение этого поручения. Фирма, работающая с конечными потребителями электричества, была обязана перечислять собственнику электроэнергии деньги вне зависимости от того, получит ли она их сама или нет.

Фирма, работающая с конечными потребителями электричества (т. е. агент), была обязана перечислять собственнику электроэнергии деньги вне зависимости от того, получит ли она их сама или нет (хотя само по себе слово «делькредере» в договоре не фигурировало). Именно это условие и убедило арбитров в том, что «посредник» фактически принял на себя ручательство за исполнение сделки (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5. 02. 2009 г. № Ф04-231/2009(19726-А27-48) по делу № А27-5462/2008). ²³ [7]

2. Две компании заключили договор комиссии, по условиям которого комиссионер был обязан от своего имени и за счет комитента (в недалеком будущем - истца), за вознаграждение, продавать сельскохозяйственную технику. В соответствии с одним из пунктов соглашения, выплата комиссионного вознаграждения должна была происходить путем удержания нужной суммы из тех денег, которые комиссионер получит от реализации товара. Но, вне зависимости от того, будет ли реализована продукция или нет, до конца календарного года агент-комиссионер обязан перечислить истцу всю стоимость товара за вычетом собственного комиссионного вознаграждения. По прошествии некоторого времени комитент действительно получил некую сумму. Однако совсем нету, на которую рассчитывал. Довод ответчика о том, что он не принимал на себя делькредере по договору комиссии, и поэтому пункт о «независимой» стопроцентной выплате стоимости товара следует признать ничтожным, арбитры сочли несостоятельным. Поэтому заказчик-комитент обратился в арбитраж с требованием взыскать с комиссионера задолженность и проценты за пользование чужими средствами. Судьи всех трех инстанций поддержали исковое заявление. А довод ответчика о том, что он не принимал на себя делькредере по договору комиссии, и поэтому пункт о «независимой» стопроцентной выплате стоимости товара следует признать ничтожным, арбитры сочли несостоятельным. Судьи решили, что, согласившись с такой обязанностью, ответчик фактически принял ручательство за исполнение сделки со стороны третьих лиц (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16. 12. 2010 г. по делу № А53-4181 /2010). ²⁴ [8]

Оба рассмотренные выше спора свидетельствуют о том, что согласованием ручательства может стать и формулировка о перечислении комитенту комиссионером денег независимо от того, получит ли он их от третьих лиц или нет (т. е. будет ли исполнено другое обязательство). А вот - диаметрально противоположная ситуация, когда комитент-принципал пытался навязать агенту-комиссионеру делькредере, на которое последний, что называется, «не подписывался». Две компании заключили договор, согласно которому агент должен был от своего имени, но за счет принципала поставлять конечным потребителям газ. Окончательный расчет между сторонами должен производиться агентом ежемесячно на основании отчетов. Однако согласно очередному отчету, доходы за отраженный в нем месяц были значительно меньше, чем рассчитывалось изначально, ибо в этот период газ поставлялся льготным категориям граждан. Агент-комиссионер обратил на это внимание принципала, и одновременно попытался сам «выровнять» положение. Но принципал отнесся к этой ситуации довольно равнодушно, хотя вполне мог либо сам разобраться в инциденте, забрав у агента необходимые для этого документы, либо поручить его урегулирование последнему (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Вместо этого заказчик через некоторое время обратился в арбитражный суд с требованием к агенту перечислить все деньги, на которые он как комитент рассчитывал изначально.

Внимательно прочитав текст контракта, а также изучив сопровождавшую данные договорные отношения документацию, арбитры не обнаружили в них условия о делькредере, на которых настаивал истец. А тот факт, что ответчик предпринимал действия по взысканию возникшего долга, сам по себе свидетельствует лишь о добросовестности последнего, но никак не о принятии агентом делькредере (постановление ФАС Центрального округа от 23. 01. 2009 г. № Ф10-6313/08)²⁵.

Делькредере можно оформить отдельным соглашением между принципалом и комиссионером или отдельным пунктом в договоре о поручении. Необходимо указать, что:

1. Принципал поручает, а комиссионер обязуется провести одну или несколько сделок.

2. Комиссионер действует от своего имени, но за счет комитента.

3. Агент обязуется выплатить комитенту деньги за взятый на комиссию товар, вне зависимости от того, получит он их сам или нет.

4. Комиссионер обязуется предоставить отчет комитенту о выполнении поручения не позднее определенного срока.

5. Комитент обязуется выплатить комиссионеру делькредере и возместить затраты комиссионера на выполнение данного поручения.

Во избежание конфликтных ситуаций в договоре с делькредере лучше заранее описать:

1. Срок, по прошествии которого комитент может предъявить требование поручителю о покрытии убытков из-за срыва сделки.

_________________

²⁵По делу № КГ-А40/6745-01 [Электронный ресурс]: Постановление ФАС Московского округа от 21. 11. 2001. – Режим доступа: http: //www. resheniya-sudov. ru/2004/145003/ (дата обращения: 09. 03. 2015). 6. По делу № А28-4693/2005-99/4: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30. 01. 2006 // СПС «КонсультантПлюс». – 2015.

 

2. Меру ответственности поручителя, субсидиарную или солидарную.

3. Способ передачи отчета принципалу и способ оповещения поручителя о его получении.

4. Штрафные санкции за несвоевременную передачу отчета.

5. Возможные причины и порядок расторжения соглашения.

Даже если в соглашении нет самого слова «делькредере», но есть формулировка о перечислении агентом принципалу денег независимо от выполнения обязательств перед ним третьими лицами, то, взяв на себя такую обязанность, агент фактически принимает поручительство за выполнение сделки. Соглашение между комитентом и агентом, как и все приложения к нему, визируется обеими сторонами. Отдельно составляется договор между поручителем и третьим лицом, за выполнение которого ручается агент. Договор между кредитором, должником и поручителем визируется всеми тремя сторонами.

Поручитель предоставляет комитенту отчет об исполнении поручения. Все претензии по отчету комитент сообщает поручителю не позже чем в тридцатидневный срок со дня получения, если подписанным ими договором не определен другой порядок. Если в оговоренный срок комитент не объявил претензий по отчету, то он считается принятым.

Помимо комиссионных процентов и делькредере агент имеет право на компенсацию расходов на исполнение поручения принципала кроме возмещения за хранение товара, принятого на комиссию, если в соглашении между ними этого не оговорено. Для подтверждения своих расходов комиссионер предоставляет комитенту копии соответствующих подтверждающих документов²⁶.

Ряд дополнительных вознаграждений за делькредере не входят в состав комиссионного вознаграждения, при этом размер определяется сторонами договора отдельно.

_______________

²⁶Салтыков А. И. Учет делькредере при исчислении налога на прибыль. Бухгалтерский учет. 2017. № 12. С. 126-127

Подобное вознаграждение платится, как правило, в порядке, которое подобно порядку уплаты комиссионного вознаграждения. Следует рассмотреть ситуацию, когда сторонами не согласованы вознаграждения за делькредере. При этом судебная практика решает подобный вопрос неоднозначно. Судебная инстанция может признать, что условие о делькредере не согласовано между сторонами договора.

Если комитент не может иметь права привлекать комиссионера к ответственности за неисполнение заключенных с ними сделок третьими лицами, а комиссионер, не может настаивать на выплате вознаграждения. Если сумма вознаграждения за ручательство комиссионера обязано быть определено в дополнительном соглашении, но, при этом оно не подписано, тогда делькредере считается непринятым. ²⁷ [9]

С иной стороны, учитывая то, что размер вознаграждения за делькредере невозможно рассчитать, учитывая условия договора, судебная инсиация может его определить в порядке, который был установлен в п. 3 ст. 424 ГК РФ. Процесс исполнение договора оплачено в том размере, который взимается при сравнимых обстоятельствах за процесс совершения аналогичных сделок. ²⁸ [10]

Таким образом, общая правовая природа делькредере будет близка к институту поручительства, где любой поручитель берет на себя ряд обязательств отвечать перед кредитором за все действия должника, исходя из анализа правоприменительной практики и теории, невозможно отмечать подобное ручательство разновидностью поручительства. Учитывая это, в связи с этим все аспекты того, в чем будет состоять подобное ручательство и на каких именно условиях оно подписано, следует отмечать в самом договоре комиссии или в отдельном соглашении к нему.

 

⇐ Предыдущая1234567Следующая ⇒

Поделиться:

Воспользуйтесь поиском по сайту: