 |
2. Характерные черты принципов нотариального права. 7 страница
|
|
|
|
Во-вторых, лицо, участвующее в деле, должно привести доказательства существенного нарушения порядка совершения нотариального действия. Указанное обстоятельство может быть установлено также судом по собственной инициативе.
Аналогичное положение закреплено в ч. 5 ст. 69 АПК РФ: " Обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса, или если нотариальный акт не был отменен в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством для рассмотрения заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении".
В арбитражном процессе также два варианта оспаривания доказательственного значения фактов, установленных нотариусом при совершении нотариального действия, но они уже.
Во-первых, лицо, участвующее в деле, может заявить ходатайство о фальсификации доказательства в соответствии со ст. 161 АПК РФ.
Во-вторых, лицо, участвующее в деле, должно представить в арбитражный суд решение суда общей юрисдикции, которым в порядке гл. 37 ГПК РФ были отменены нотариальное действие и сам нотариальный акт. Во всех остальных случаях факты, установленные нотариусом, освобождаются от доказывания, за исключением доказанности обстоятельств, определенных в ч. 5 ст. 61 ГПК РФ и ч. 5 ст. 69 АПК РФ.
Такой подход является обоснованным. Как отмечает В. М. Жуйков, с точки зрения практики судов общей юрисдикции при оспаривании нотариально оформленных документов действует презумпция действительности этого договора, что придает ему особую юридическую силу < 1>.
|
|
|
--------------------------------
< 1> См.: Жуйков В. М. Нотариат как институт превентивного правосудия: единство и различие с судебными органами // Нотариальный вестник. 1998. N 9. С. 30.
В большинстве работ по теории доказательств отмечается в общем плане доказательственное значение квалифицированных письменных доказательств, среди которых выделяются нотариальные акты < 1>. В учебной литературе также традиционно выделение при классификации письменных доказательств официальных или публичных документов, в том числе и нотариально удостоверенных < 2>.
--------------------------------
< 1> См., например: Юдельсон К. С. Судебные доказательства в гражданском процессе. М.: Госюриздат, 1956. С. 199; Якимов П. П. Письменные доказательства в практике арбитража. М.: Госюриздат, 1959. С. 47 - 49; Медведев И. Г. Принцип приоритета письменных доказательств // Система гражданской юрисдикции в канун XXI века: современное состояние и перспективы развития. Екатеринбург, 2000. С. 396 - 412.
| КонсультантПлюс: примечание. Учебник " Гражданский процесс" (под ред. М. К. Треушникова) включен в информационный банк согласно публикации - Городец, 2007. |
< 2> См., например: Гражданский процесс / Под ред. В. В. Яркова. 3-е изд. М.: Бек, 1999. С. 203; Гражданский процесс / Под ред. В. А. Мусина, Н. А. Чечиной и Д. М. Чечота. М.: Проспект, 2000. С. 236, 237; Гражданский процесс / Под ред. М. К. Треушникова. М.: Городец, 2000. С. 242; Гражданское процессуальное право России / Под ред. М. С. Шакарян. М.: Юристъ, 2002. С. 268; Осокина Г. Л. Курс гражданского судопроизводства России: Общая часть. Томск, 2002. С. 588.
Превалирующее значение письменных, в том числе квалифицированных, доказательств достаточно бесспорно с точки зрения практики. Например, практически все справочники по доказыванию построены на рекомендациях по представлению именно письменных доказательств, относимых, как правило, к числу необходимых < 1>. Кроме того, в признании особой доказательственной силы нотариальных актов есть и другая важная грань, связанная с дисциплинирующим воздействием на участников гражданского оборота. В свое время эту мысль удачно выразил профессор М. А. Гурвич: " Благодаря строгому проведению правила о допустимости доказательств обеспечивается достоверность судебного установления ряда наиболее важных в гражданском обороте правоотношений. Угрозой отказа в судебной защите не оформленных надлежащим образом юридических действий достигается... их в массовом масштабе оформление... " < 2>.
|
|
|
--------------------------------
| КонсультантПлюс: примечание. Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве (под ред. И. В. Решетниковой) включен в информационный банк согласно публикации - НОРМА, 2005 (3-е издание, переработанное). |
< 1> См., например: Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве / Под ред. И. В. Решетниковой. М., 2016.
< 2> См.: Гурвич М. А. Принцип объективной истины советского гражданского процессуального права // Советское государство и право. 1964. N 9. С. 104.
Во-вторых, в последствиях несоблюдения нотариальной формы, когда она предписана законом или избрана сторонами. В частности, согласно ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законе, или в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.
При признании обязательности нотариального удостоверения сделки по любому из данных двух оснований несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.
В-третьих, в исследовании процедуры нотариального производства как процесса доказывания и особенностей доказательств, используемых в нотариальной сфере. Данный вопрос требует специального исследования, поэтому в плане предварительных замечаний отметим следующее. В нотариальном производстве происходит установление фактического состава, необходимого для совершения нотариального действия. В основном речь идет о юридических фактах материально-правового характера, совокупность которых определяет возможность совершения нотариального действия. Нотариус определяет исходя из характера нотариального действия круг необходимых фактов и затребует для их установления соответствующие документы либо приглашает других лиц (например, других долевых собственников, супруга и т. д. ). Практически речь идет о сборе доказательств нотариусом для установления необходимого фактического состава.
|
|
|
Хотя сам нотариальный акт является доказательством по делу, в то же время его совершению предшествуют собирание и исследование необходимых доказательств, а также их оценка в рамках нотариального производства. Полагаем, что все общие положения доктрины доказательственного права вполне применимы и к нотариальной деятельности < 1>. Так, в нотариальном производстве также можно выделить этапы собирания, исследования и оценки доказательств, необходимо здесь определять и предмет доказывания. Применимы правила относимости и особенно допустимости доказательств, которые здесь достаточно строги. Кроме того, в нотариальном производстве востребована категория так называемых необходимых доказательств, без наличия которых невозможно совершение нотариального действия. Из числа средств доказывания в нотариальном производстве в основном используются письменные доказательства, заключение эксперта (поскольку нотариус вправе направить документы на экспертизу), в отдельных случаях - зафиксированные письменно объяснения и заявления участников нотариального производства, например согласие супруга на совершение сделки либо заявление об отсутствии супруга.
--------------------------------
< 1> См. подробнее: Треушников М. К. Судебные доказательства. 2-е изд. М.: Городец, 1999; Решетникова И. В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве. М.: Норма, 2000.
|
|
|
2. Основными отличиями в доказывании в судебном процессе и нотариальном производстве являются следующие:
- во-первых, нотариус в отличие от суда более активен как в определении предмета доказывания, так и - во многих случаях - в сборе всех необходимых доказательств. С этой целью он вправе собирать доказательства самостоятельно, когда это возможно в силу закона, либо предложить представить соответствующие доказательства лицам, обратившимся за совершением нотариального действия;
- во-вторых, в нотариальном производстве более строгие правила допустимости доказательств, когда практически все факты для совершения нотариального действия должны подтверждаться только определенными письменными доказательствами, чаще всего квалифицированными, выданными компетентными органами исполнительной власти или местного самоуправления, либо подпись на которых засвидетельствована нотариусом или иным уполномоченным лицом;
- в-третьих, нотариус лишен в отличие от суда права проверки целесообразности и законности совершения тех либо иных действий органами власти и местного самоуправления, например договоров приватизации, заключенных органами местного самоуправления в период массовой приватизации. Нотариус может проверить их только на предмет достоверности, удостоверившись, что представленный договор не является подделкой.
Можно выделить и другие характеристики доказательственной деятельности в рамках нотариального производства, которые нуждаются в отдельном и специальном исследовании < 1>.
--------------------------------
< 1> См. первые публикации по данному вопросу: Калиниченко Т., Неволина И. Доказательства в нотариальном процессе // Российская юстиция. 2002. N 4. С. 43 - 45.
Для запроса необходимых сведений нотариус вправе использовать полномочия, предоставленные ему ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате, по запросу необходимых сведений, а также имеет право запроса соответствующих сведений из публичных реестров.
3. Аутентичный акт как результат нотариального производства. Доктрина аутентичности наиболее глубоко была разработана во французской научной литературе и законодательстве < 1>. В ГК Франции есть специальный § 2 " Об аутентичном акте" (ст. ст. 1317 - 1321) в отд. I " О письменном доказательстве" гл. VI " О доказательстве обязательств и доказательстве платежа".
--------------------------------
< 1> См. первые исследования в российской доктрине по этому вопросу: Медведев И. Г. Письменные доказательства в частном праве России и Франции. СПб.: Юридический Центр-Пресс, 2004. С. 125 - 143; Грядов А. В. Доказательственная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование). М.: Инфотропик Медиа, 2012.
|
|
|
Так, согласно ст. 1317 ГК Франции аутентичным актом является акт, удостоверенный должностным лицом, имеющим право составлять официальные документы, в месте составления акта и с соблюдением требуемых формальностей. При этом аутентичный акт удостоверяет содержащееся в нем соглашение договаривающихся сторон и их наследников или правопреемников. Однако в случае жалобы на подлог исполнение документа, на подложность которого ссылаются, будет приостановлено судом; а в случае предъявления в судебном порядке заявления о подложности документа суды могут исходя из обстоятельств дела временно приостановить исполнение акта (ст. 1319 ГК Франции). Документ, как имеющий статус аутентичного акта, так и составленный частными лицами, служит доказательством для сторон, в том числе того, что в документе изложено лишь как повествование, важно, чтобы указанная описательная часть имела прямое отношение к существу документа. Изложение, не относящееся к существу документа, может служить лишь началом доказательства (ст. 1320 ГК Франции) < 1>.
--------------------------------
< 1> Приводится по: Гонгало Ю. Б., Грядов А. В., Криеф-Семитко К., Крохалев С. В., Кузнецов Е. Н., Медведев И. Г., Ярков В. В. Французский Гражданский кодекс: Учеб. -практ. комментарий. М.: Проспект, 2008. С. 481.
Аутентичные акты создаются уполномоченными на то должностными лицами, в частности нотариусами, судебными исполнителями, другими уполномоченными на то лицами. Процедура их создания, например, нотариусом урегулирована законом в отличие от письменных документов " домашнего" характера и коммерческой переписки. Процедура оспаривания и последствия отказа в признании документа подложным (сфальсифицированным) носят особый характер. Аутентичные акты не имеют полной бесспорности. Согласно ст. ст. 303 - 305 ГПК Франции в суд возможно подать заявление о подлоге удостоверенного документа. Однако в случае отказа истцу в иске о подлоге с него будет взыскан штраф в гражданском порядке до 3 000 евро максимум, что не препятствует возможному взысканию причиненных убытков (ст. 305 ГПК Франции).
Отсюда вытекает повышенная доказательственная сила аутентичных актов, равно как и свойство исполнимости, поскольку они наряду с судебными решениями имеют трансграничное действие и в их исполнении может быть отказано только по соображениям публичного порядка.
Юридическая конструкция аутентичного акта является одним из основных преимуществ системы гражданского права, поскольку предупреждает споры в силу заранее подготовленных квалифицированных доказательств, уменьшает расходы на содержание юрисдикционной системы в целом для общества, повышает бесспорность юридических актов, придает им также исполнительную силу наравне с судебными решениями и т. д. < 1>.
--------------------------------
< 1> На данное достоинство системы гражданского права обращено внимание в докладе Ассоциации друзей французской юридической культуры им. Анри Капитана. См.: Цивилистические правовые традиции под вопросом (по поводу докладов Doing business Всемирного банка) / Пер. с фр. А. В. Грядова. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 115 - 118 и др.
В российском праве можно говорить об отдельных элементах аутентичности, но пока данная правовая конструкция, весьма полезная и экономичная во всех отношениях для участников гражданского оборота, не получила полной реализации. Отдельные ее элементы можно найти, например, в ст. ст. 158 - 165 ГК РФ, ст. 61 ГПК РФ и ст. 69 АПК РФ, которые говорят о приоритете нотариальной формы. Глава 37 ГПК РФ представляет собой, по сути дела, особую процедуру оспаривания нотариальных действий, которая, однако, в отличие от процедуры во Франции не является исключительной, поскольку одновременно в ГПК РФ (ст. 186) и АПК РФ (ст. 161) установлены правила оспаривания письменных доказательств в связи с их подложностью или фальсификацией в исковом порядке. Все это дает основания и в работах последних лет российским специалистам утверждать, что в основе российской системы доказывания лежит принцип свободной оценки доказательств < 1>.
--------------------------------
< 1> См.: Рыжов К. Б. Принцип свободной оценки доказательств и его реализация в гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2011. С. 12 - 14 и др.
Для наиболее полного закрепления нотариального акта как аутентичного необходимо в полной мере раскрыть все преимущества нотариальной профессии и нотариального производства как процедурной деятельности фактоустановительного характера, основанной на строгой территориальной и материальной компетенции нотариуса, соблюдении правил нотариального производства, разъяснении сторонам их прав и обязанностей, а также последствий совершаемых действий, поддержании баланса интересов сторон в нотариальных актах путем дачи советов нотариусом, т. е. создании системы юридических гарантий и юридической безопасности. Реформа ГК РФ, ГПК РФ и АПК РФ учитывает все эти положения и будет способствовать реализации концепции аутентичного акта как значимой и полезной для российского гражданского оборота.
Глава 4. ПРИНЦИПЫ НОТАРИАЛЬНОГО ПРАВА
§ 1. Понятие и классификация принципов нотариального права
1. Понятие принципов нотариального права. В каждой правовой системе и отрасли права выделяются основополагающие начала, определяющие содержание норм той либо иной отрасли, ее место, роль и назначение в системе права, а также характеризующие содержание правоприменения и в целом правореализационного процесса. Такие основные начала отрасли права, объективированные и отраженные в содержании ее норм, получили название принципов права. Принципы имеют важнейшее значение для построения нормативной основы любой отрасли и ее применения. Они выступают в качестве своеобразной несущей основы, на которой строится нормативная база той или иной отрасли права.
В силу комплексного характера нотариального права и его сложной правовой природы принципы нотариального права носят как публично-правовой, так и частноправовой характер исходя из диспозитивного содержания гражданских прав. Принципы нотариального права в своем содержании генетически отражают связи с теми отраслями российского права, из нормативного материала которых оно (нотариальное право) сформировалось, прежде всего гражданского процессуального и гражданского материального права. В частности, общность принципов нотариального производства и правосудия отмечалась в литературе < 1>. Кроме того, ряд положений нотариального права следуют из конституционного права, отражая ведущее значение Конституции РФ как основного источника правовых норм.
--------------------------------
< 1> См.: Черемных И. Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. С. 113.
2. Характерные черты принципов нотариального права.
1. Принципы нотариального права отражают в своем содержании взаимосвязи с теми отраслями права, на основе которых произошло формирование данной отрасли как комплексной в системе российского права.
2. Принципы нотариального права связаны как с нотариальным производством, так и с организацией нотариата, а некоторые из них, например принцип законности, имеют двойственную природу, отражая как организационные, так и содержательные характеристики нотариата.
3. Принципы нотариального права отражают публично-правовую природу нотариальной деятельности, осуществление нотариусом полномочий, делегированных ему государством. При этом нотариус выполняет государственную функцию, не будучи включенным в иерархию государственных чиновников и не завися от нее < 1>.
--------------------------------
< 1> См.: Мерлотти М. Общие соображения о роли нотариата латинского типа и основные принципы свободного нотариата // Развитие небюджетного нотариата в России: квалифицированная юридическая помощь, защита прав граждан и юридических лиц. С. 18.
4. Принципы являются историческими категориями, выработанными на протяжении развития нотариата. В этом смысле они являются элементом человеческой культуры, ценностями идеологического порядка, отражая такие идеи, как разделение властей, правовое государство, гражданское общество, равенство, независимость и диспозитивность субъектов гражданского оборота.
5. Принципы - это такие идеи, которые закреплены в нормах нотариального законодательства, в силу чего имеют нормативный характер. Принципы закреплены в содержании Конституции РФ и федеральных законов, прежде всего Основ законодательства РФ о нотариате.
При этом способ нормативного закрепления принципов нотариального права в нормативной ткани законодательства может быть двояким:
- во-первых, есть принципы, которые непосредственно формулируются в нормах права в виде конкретных нормативных предписаний, например принципы независимости нотариуса в его деятельности, обеспечения тайны нотариальных действий. Это так называемые нормы-принципы;
- во-вторых, понятие ряда принципов выводится из содержания целого ряда норм нотариального права, например принципы диспозитивности, самофинансирования.
6. Важной особенностью принципов нотариального права является то обстоятельство, что они воплощают в себе основные признаки данной отрасли права с юридической стороны, характеризуют специфику организации и деятельности нотариуса. Например, принцип объективной истинности нотариальных актов существенно отличает нотариальное производство от современной модели судебного цивилистического процесса, для которой более характерен принцип юридической истины. В этом аспекте вряд ли будет верным говорить о полной тождественности принципов нотариального права с принципами тех отраслей, на основе которых оно сформировано.
Например, помимо объективной истинности нотариальных актов специфику нотариального производства отражают принципы самофинансирования, активной помощи нотариуса в осуществлении прав и т. д.
7. Значительное влияние на современную систему принципов нотариального права оказывают концепция прав человека и ее положения, отраженные в различных международно-правовых актах, в частности: во Всеобщей декларации прав человека (1966 г. ), Международном пакте о гражданских и политических правах (1966 г. ), Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г. ), а также в деятельности международных органов правосудия, особенно Европейского суда по правам человека. Кроме того, существенно влияние решений органов Международного союза нотариата, аккумулирующих в себе интеллектуальный и научный потенциал специалистов, работающих в сфере нотариального права и занимающихся нотариальной практикой. Например, можно упомянуть Базовые принципы системы латинского нотариата, утвержденные 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству Международного союза латинского нотариата и Постоянным советом в Гааге 13 - 15 мая 1986 г. < 1>.
--------------------------------
< 1> См.: Нотариальный вестник. 1998. N 10. С. 47, 48.
При характеристике нотариальных принципов следует принять также во внимание Резолюцию Европейского парламента от 18 января 1994 г. " Нотариат в Европейском Сообществе" < 1>. Здесь отмечаются основополагающие начала нотариальной деятельности латинского типа, образующие его систему.
--------------------------------
< 1> См.: Нотариальный вестник. 1999. N 5/6. С. 43, 44.
Речь идет, в частности, о передаче государством нотариусу части своей верховной власти, независимости нотариальной профессии и ее осуществлении под контролем государства, о предупредительных функциях нотариуса и о его роли как беспристрастного советника.
Отметим, что данная Резолюция Европейского парламента была положена наряду с другими нормативными предпосылками в основу принятия Постановления Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. N 15-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате.
Таким образом, принципы нотариального права - это закрепленные в нормах нотариального законодательства нормативные положения, касающиеся организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, отражающие особенности данной отрасли права и характеризующие содержание правореализационной деятельности нотариуса.
Значение принципов нотариального права двояко и заключается в следующем:
1) принципы являются ориентиром в нормотворческой деятельности при совершенствовании нотариального законодательства;
2) принципы позволяют нотариусу и судам обеспечить правильное понимание нотариального законодательства и верно его применять в соответствии с действительным смыслом.
3. Классификация принципов нотариального права. Вопрос о системе принципов требует глубокого и специального анализа, поскольку общая часть любого крупного законодательного акта, к числу которых относится и будущий федеральный закон о нотариате, или нотариальный кодекс, должна включать в себя характеристику нотариальных принципов.
В разное время в российской доктрине давалось неоднозначное толкование понимания системы принципов нотариата. Во-первых, практически все авторы писали не о принципах нотариального права, а о принципах либо организации и деятельности нотариальных органов < 1>, либо только нотариальной деятельности < 2>, либо нотариального процесса < 3>. Во-вторых, давался совершенно разный состав нотариальных принципов. Например, Л. Ф. Лесницкая выделяет принципы законности, соблюдения тайны совершаемых нотариальных действий, объективной истины, национального языка нотариального производства < 4>; Е. Б. Тарбагаева - принципы независимости и ответственности нотариуса, нотариальной тайны, законности и обоснованности нотариальных актов < 5>. В. В. Комаров и В. В. Баранкова в данный перечень включают в качестве уже принципов нотариального процесса диспозитивность, непосредственность, содействие гражданам и организациям в реализации их прав, однако исключая другие, например ответственность нотариуса < 6>.
--------------------------------
< 1> См., например: Нотариат в СССР / Под ред. А. Ф. Клейнмана. С. 9 - 13; Тарбагаева Е. Б. Нотариат в Российской Федерации. С. 85, 124 и др.; Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е. А. Борисовой. М.: Юстицинформ, 2016. С. 124 (автор главы - В. В. Аргунов).
< 2> См.: Нотариат в СССР / Под ред. Л. Ф. Лесницкой. 2-е изд. М., 1990. С. 8 - 11.
< 3> См.: Комаров В. В., Баранкова В. В. Нотариат и нотариальный процесс. С. 91, 92 и др.
< 4> См.: Нотариат в СССР / Под ред. Л. Ф. Лесницкой. С. 81.
< 5> См.: Тарбагаева Е. Б. Нотариат в Российской Федерации. С. 85, 124 и др.
< 6> См.: Комаров В. В., Баранкова В. В. Нотариат и нотариальный процесс. С. 92.
Таким образом, принципы состоят между собой в определенной взаимосвязи, обусловленной различными факторами объективного порядка. Система принципов - это совокупность всех принципов нотариального права в их взаимосвязи и взаимной обусловленности. Как уже отмечалось, в юридической науке существуют самые разные взгляды на систему принципов и их количество, поскольку возможны различные их классификации. Очевидно, что современная система принципов нотариального права должна отражать как правила организации нотариата, так и содержание нотариального производства.
Поэтому в нее входят следующие принципы организации нотариата:
- законности;
- независимости нотариуса;
- самофинансирования;
- национального языка нотариального производства.
И принципы нотариальной деятельности:
- диспозитивности;
- активной помощи нотариуса в осуществлении прав;
- беспристрастности нотариуса;
- обеспечения тайны совершения нотариальных действий;
- объективной истинности нотариальных актов;
- предупреждения правонарушений и споров.
§ 2. Содержание отдельных принципов нотариального права
|
|
|
