 |
Правило четвертое. Положения устава не должны противоречить не только Закону об ООО, но и другим федеральным законам и иным нормативным актам.
|
|
|
|
Правило четвертое. Положения устава не должны противоречить не только Закону об ООО, но и другим федеральным законам и иным нормативным актам.
При этом необходимо помнить и понимать, что положения устава общества, не соответствующие законам и иным нормативным актам, не применяются.
Возникшее несоответствие между положением вашего устава и действующим законодательством приводит к тому, что вы в конечном счете вводите себя в заблуждение относительно того регулирования, которое вы определили в уставе общества, но на самом деле его не существует. Последствия этого непредсказуемы. В практике автора было несколько случаев, когда в уставе общества, по мнению участников, был урегулирован вопрос о переходе доли к наследникам умершего участника общества. Было это сделано следующим образом: " В случае смерти участника его доля переходит к его наследникам только с согласия общества". Это было сделано специально, поскольку все отдавали себе отчет в ненадежности и непредсказуемости тех лиц, которые могли стать наследниками в случае смерти одного из участников. Но когда это произошло, к удивлению оставшихся участников, доля к наследникам перешла без какого-либо согласия общества, поскольку Закон об ООО не предусматривает возможности со стороны общества выражения согласия или несогласия на переход доли к наследникам умершего участника. Такая возможность существует только для оставшихся участников. Но раз в уставе не была предусмотрена возможность участникам давать согласие или выражать несогласие по этому переходу, а возможность давать такое согласие со стороны общества Закон не предусматривает, то доля умершего участника переходит к его наследникам в безусловном порядке. На наш взгляд, весьма поучительная ситуация, стимулирующая участников общества более требовательно подходить к оценке соответствия положений устава действующему законодательству.
|
|
|
Правило пятое. Положения устава должны быть простыми и понятными не только вам, но и всем остальным. Если у вас - того, кто эти положения пишет, - при прочтении возникнут сомнения в том, что некоторые формулировки будут поняты однозначно всеми, отказывайтесь от них. Приведу пример. В уставе общества с ограниченной ответственностью предусмотрено избрание ревизионной комиссии. Определен состав в количестве трех человек. Положение устава общества об определении кворума заседаний ревизионной комиссии (т. е. того количества голосов членов ревизионной комиссии, при котором заседание комиссии правомочно) выглядит следующим образом: " Заседание ревизионной комиссии правомочно (имеет кворум), если на нем присутствуют не менее половины большинства ее членов".
Если всего членов ревизионной комиссии трое, то большинство - это два, а половина этого большинства - один. Таким образом, получается, что уставом общества предусматривается, что достаточно на заседании одного члена ревизионной комиссии, чтобы можно было рассматривать различные вопросы и принимать по ним решения. Но это не соответствует положениям законодательства, поскольку для коллегиальных органов, исключая только общее собрание участников, минимальный кворум определяется как половина от списочного состава членов этого органа. Для общего собрания минимальный кворум составляет то число участников, которое обладает большинством голосов от всего числа голосов участников общества.
Правило шестое. При разработке положений устава нельзя использовать термины, которые не используются в самом Законе об ООО.
|
|
|
Например, в уставе одного общества с ограниченной ответственностью при определении дополнительных прав для одного из участников был использован термин " право вето" на решения, принимаемые по определенным вопросам компетенции общего собрания участников. Когда возник спор между участниками по поводу реализации этого дополнительного права, то выяснилось, что " право вето" ими понимается по-разному, а когда дело дошло до арбитражного суда, то выяснилось, что понимание этого термина и судами разных инстанций не совпадает. Таким образом, спор по поводу такого непростого правового института, как дополнительные права участника общества, был осложнен еще и неоднозначностью понимания терминов, через которые этот правовой институт определялся и регулировался.
Правило седьмое. В тех случаях, когда в самом законе используются уже сформулированные законодателем словосочетания, которыми определяются какие-либо процессы или явления, старайтесь использовать именно их.
Например, если в Законе об ООО используется такое словосочетание, как " продажа или отчуждение иным образом доли или части в уставном капитале общества", то его необходимо использовать именно в этом виде. Не рекомендуется подменять его таким словосочетанием, как " продажа, мена и другие способы возмездного отчуждения" или " уступка доли (части доли) в любой форме". Это связано с тем, что первое словосочетание из приведенного примера по своему содержанию уже, чем то, что применяется в Законе, а второе не учитывает особенность такого способа отчуждения, как продажа, с которым законодатель связывает специальное регулирование.
Правило восьмое. При разработке положений устава, которыми определяется кворум общих собраний или заседаний коллегиальных органов управления, устанавливается квалификация принятия решений по вопросам компетенции того или иного органа либо численность самого органа управления, старайтесь использовать количественные показатели в абсолютном значении. Так, если вы определяете кворум заседания совета директоров, состоящего из 15 членов, и намереваетесь сделать так, чтобы он имел большее значение, чем простое большинство от списочного состава, рекомендуется указать конкретное число членов совета директоров (9, 10, 11, 12 и т. д. ), при присутствии которых это заседание будет правомочным. Не рекомендуется определять кворум или квалификацию принятия решения по вопросу в процентах или в виде дроби. Например, " кворум заседания совета директоров составляет 55% от списочного состава членов совета директоров" или " решение об избрании генерального директора считается принятым, если за него проголосовали три четверти голосов от числа членов совета директоров, составляющего кворум заседания совета директоров". В результате арифметических действий выясняем, что кворум составляет 8, 25 членов совета директоров. Поскольку речь идет о физических лицах, правила округления в данном случае неуместны. Соответственно, кворум заседания составляет 9 членов совета директоров. Теперь пытаемся определить квалификацию принятия решения по избранию генерального директора. Три четверти от 9 - это 6, 75, т. е. реально 7 членов совета директоров. Зачем все так усложнять. Определитесь сразу с тем, какое число членов (в единицах) вы считаете достаточным для кворума и какое число членов совета директоров должно проголосовать по вопросам компетенции совета директоров, чтобы это решение было принятым.
|
|
|
Правило девятое. При разработке положений устава, которыми определяется количество коллегиальных органов управления общества или определяется квалификация принятия решений по вопросам компетенции того или иного органа, не используйте такое словосочетание, как " не менее". Если вы определяете численность совета директоров, указание на то, что членов должно быть не менее семи, то это сколько? В каком количестве вы будете формировать совет директоров? Ясно, что нельзя его формировать в количестве шести. Но варианты свыше семи - безграничны. Зачем эти споры между участниками по этому вопросу и, как следствие, основания для возникновения проблем? Пишите четко: " Совет директоров общества состоит из 5 членов".
|
|
|
Согласно п. 3 ст. 12 Закона об ООО по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
Учитывая, что реализация участниками общества своих прав, в том числе и названного, будет предметом специального рассмотрения, несколько слов о " любом заинтересованном лице".
Дело в том, что Закон не содержит разъяснения того, что понимается под заинтересованным лицом, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. И именно этот факт позволяет утверждать, что никаких специальных характеристик и требований к нему любое заинтересованное лицо не имеет. Таким образом, любому юридическому или физическому лицу, проявившему интерес к обществу с ограниченной ответственностью, общество обязано предоставить возможность ознакомиться со своим уставом.
Согласно п. 2 ст. 50 Закона об ООО устав общество хранит по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.
Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества как высшего органа управления общества.
Изменения и дополнения в устав общества или в устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, когда речь идет об изменениях, связанных с созданием представительства или филиала, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
Приложение 2
" УТВЕРЖДЕНО"
Правлением МГНП
" 24" июня 2009 г.,
протокол N 8
(в редакции, утв. Правлением МГНП
23. 07. 2009, протокол N 9)
Методические рекомендации
по удостоверению сделок, направленных на отчуждение,
залог доли, части доли в уставном капитале общества
с ограниченной ответственностью
В связи с принятием Федерального закона от 30. 12. 2008 N 312-ФЗ и вступлением в силу 01. 07. 2009 изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ " О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также в связи с принятием Федерального закона от 19. 07. 2009 N 205-ФЗ, опубликованного 22. 07. 2009, и вступлением в силу 22. 07. 2009 положений, касающихся нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, рекомендуется руководствоваться следующим:
|
|
|
1. Пунктами 1, 2, 11 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" не ограничен круг сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества. Установлена обязательная нотариальная форма таких сделок, а также договоров залога.
Названным Законом конкретно определен лишь один вид гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале - договор купли-продажи - и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению иным образом.
В связи с этим к нотариусу могут обратиться физические и юридические лица для нотариального удостоверения договоров и иных сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст. 8 ГК РФ).
Учитывая, что наиболее распространенным видом сделок по отчуждению имущества является договор купли-продажи, предлагаем примерный образец такого договора (Приложение N 1). Обращаем внимание, что в данном примере отражены условия, снижающие риски профессиональной ответственности нотариуса, которые рекомендуется включать в проекты договоров. Предполагаем, что в практике, как правило, проекты договоров будут составляться юридическими службами участников сделки. Количество экземпляров сделки, в соответствии со ст. 60 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, должно предусматривать наличие экземпляра, оставляемого в делах нотариуса.
Нотариусу следует помнить, что переход доли (ее части) в уставном капитале общества к самому обществу на основании ст. ст. 23, 26 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", а также переход доли (ее части) в уставном капитале от общества к его участникам на основании ст. 24 названного Закона происходит не в результате каких-либо сделок, а по основаниям и в порядке, установленном законом (п. 1 ст. 93 ГК РФ, ст. ст. 23, 24, 26 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ). Нотариального удостоверения отчуждения доли в данных случаях законодательством не предусмотрено.
Кроме того, не требует нотариального удостоверения сделка, совершаемая путем направления оферты о продаже и акцептованная в порядке реализации преимущественного права покупки (п. 2 ст. 432 ГК РФ, п. 11 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ). Такая сделка признается заключенной с момента получения акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
Однако, если сделка по продаже доли (ее части) в уставном капитале общества совершается между участниками общества, правила о преимущественном праве покупки не применяются, в связи с чем такая сделка заключается не посредством направления оферты и ее акцепта, а посредством нотариального удостоверения договора купли-продажи.
2. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус выясняет, является сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в сделке в смысле правил, установленных ст. ст. 45, 46 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", гл. Х, XI ФЗ " Об акционерных обществах", ст. 4 Закона РСФСР " О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (последняя норма дает понятие аффинированного лица).
Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки нотариусу должны быть представлены:
или справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера - за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25% стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской промежуточной отчетности за один месяц до удостоверения сделки;
или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. В соответствии с п. 3 ст. 14 ФЗ " О бухгалтерском учете", п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Министерства финансов РФ от 29. 07. 1998 N 34н) организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. При этом, исходя из п. 37 указанного Положения, для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. В связи с этим рекомендуем в данном случае истребовать бухгалтерскую отчетность за последний отчетный период - 1 месяц.
В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ " Об акционерных обществах", уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица.
Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, является ли сделка крупной, не требуется.
Поскольку при добросовестности действий участников (акционеров) обществ, членов их исполнительных органов носителями информации о наличии заинтересованности в сделке являются сами общества (п. 2 ст. 45 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 82 ФЗ " Об акционерных обществах" ), рекомендуется истребовать от юридического лица - участника сделки справку об отсутствии заинтересованности в сделке.
В противном случае нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ " Об акционерных обществах", уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цене, предмете сделки и иных существенных условиях).
Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, имеется ли заинтересованность в сделке, не требуется.
Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100% доля в уставном капитале общества, имеющего единственного участника, другим обществом, имеющим единственного участника, нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки как противоречащей закону (абз. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ).
3. При удостоверении сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей Российской Федерации, следует помнить, что органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации на продажу федерального имущества, является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Типовая форма договора купли-продажи федерального имущества посредством публичного предложения и назначение уполномоченных работников Федерального агентства по управлению государственным имуществом по продаже федерального имущества посредством публичного предложения утверждены Приказом Росимущества от 12. 09. 2008 N 270.
По результатам конкурсов или аукционов, проводимых для реализации государственного имущества, заключаются договоры купли-продажи (Постановление Правительства РФ от 12. 08. 2002 N 584 в ред. от 29. 12. 2008; Постановление Правительства РФ от 12. 08. 2002 N 585 в ред. от 29. 12. 2008).
4. Если стороной сделки является физическое лицо, нотариусу необходимо истребовать нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ), за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а также за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале, которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора. В последнем случае нотариусу предъявляется брачный договор.
Если участник общества, отчуждающий принадлежащую ему долю (ее часть) в уставном капитале, оплачивал ее в период, в течение которого зарегистрированный брак у него отсутствовал, рекомендуем истребовать от такого участника общества соответствующее заявление. При отсутствии зарегистрированного брака у физического лица, приобретающего долю (ее часть) в уставном капитале общества по возмездной сделке, рекомендуем также истребовать заявление этого лица об отсутствии у него зарегистрированного брака. Истребование указанных заявлений понижает риск профессиональной ответственности нотариуса при недобросовестных действиях участников сделки и предъявлении их супругами иска о признании сделки недействительной в порядке ст. 35 СК РФ.
При удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей несовершеннолетнему лицу, нотариус предварительно истребует согласие на это органов опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ).
5. При определении объекта соответствующей сделки - доли, части доли в уставном капитале общества - необходимо помнить, что доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ).
В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами, или имущественными правами, или иными, имеющими денежную оценку правами.
Размер, порядок, сроки оплаты долей в уставном капитале общества определяются участниками в договоре об учреждении общества или в решении единственного учредителя общества (п. п. 2, 5 ст. 11 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ).
В связи с этим нотариусу необходимо проверить факт оплаты участником общества доли (ее части) в уставном капитале. Документами, подтверждающими факт оплаты, могут быть: справка соответствующего общества за подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера - за подписью руководителя); справка банка; акт приема-передачи имущества или иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества, а при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30. 06. 2009, - выписка из списка участников общества (п. 1 ст. 31. 1 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ).
Вопрос об оплате доли (ее части) в уставном капитале рассматривается нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению, совершаемой участником, являющимся изначально учредителем общества.
При удостоверении последующих сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, нотариус исходит из легитимности и действительности представленных правоустанавливающих документов, предполагающих распоряжение бывшим участником уже оплаченной долей (ее частью) в уставном капитале.
6. Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:
- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" );
- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества при совершении сделки (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 10 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" );
- в наличии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз. 2 п. 10 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" );
- соответствует ли цена покупки положениям п. 4 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).
7. В случае удостоверения договора купли-продажи доли (ее части) уставного капитала общества третьим лицам нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ), а " преимущественное право покупки" самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ).
Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей.
Если уставом не предусмотрено иное, у участников общества в силу закона (п. 5 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ) имеется также:
- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, доли (ее части) в уставном капитале, от покупки которой отказался другой участник;
- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.
Оферта о продаже доли (ее части) в уставном капитале считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" ).
Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом, однако уставом может быть установлен более длительный срок.
Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки самого общества, то в уставе также должен быть установлен срок осуществления этого права обществом. Следует иметь в виду, что право возникает у общества только при условии неиспользования другими участниками своего преимущественного права покупки (отказа от использования права или истечения срока существования права). В этом случае течение срока для использования преимущественного права покупки обществом начинается со дня получения обществом последнего соответствующего отказа или со дня прекращения преимущественного права покупки у других участников общества.
Порядок осуществления преимущественного права покупки другими участниками (в том числе непропорционально размерам их долей), цена покупки (по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной цене), возможность использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей ее части, предлагаемых для продажи, определяются уставом общества.
Преимущественное право покупки прекращается в день:
- представления в общество письменного заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи участника на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" );
- истечения срока использования преимущественного права покупки.
В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в порядке ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в соответствующих случаях представляются следующие документы:
- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма N 21 Приказа МЮ РФ от 10. 04. 2002 N 99);
- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения. Подлинность подписи участника общества на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" );
- заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи представителя общества (исполнительного органа или представителя по доверенности) на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" );
- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало.
Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04. 08. 1983 N 9779-X " О порядке выдачи и свидетельствована предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан".
При наличии преимущественного права покупки у общества рекомендуем отразить в одном из условий договора купли-продажи, в качестве гарантии со стороны продавца, положение о неполучении им акцепта от общества.
При продаже доли (ее части) в уставном капитале участником общества другому участнику этого общества соблюдение правил о преимущественном праве покупки не требуется.
При реализации установленного уставом преимущественного права покупки участниками или самим обществом не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли в уставном капитале общества оставшаяся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.
8. Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли (ее части) в уставном капитале, нотариусу необходимо представить:
- экземпляр или копию обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданную обществом копию оферты участника общества (продавца), адресованную другим участникам и самому обществу, с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма N 21 Приказа МЮ РФ от 10. 04. 2002 N 99);
- выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу (документ должен быть оформлен в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04. 08. 1983 N 9779-X " О порядке выдачи и свидетельствована предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан" ) и/или справку общества о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало;
- письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено. Вместо истребования указанного заявления данный факт может быть отражен в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника общества, отчуждающего долю (ее часть).
9. При удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, рекомендуется отразить в ее тексте и разъяснить приобретателю о переходе к нему всех прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки, за исключением дополнительных прав и обязанностей, возложенных на участника общества, отчуждающего долю (ее часть) - абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью".
Кроме того, нотариусу следует выяснить у стороны, отчуждающей долю (ее часть) в уставном капитале общества, заключался ли учредителями (участниками) договор об осуществлении прав участников общества. Если такой договор заключался, нотариус разъясняет участнику его обязанность предупредить сторону, приобретающую долю (ее часть), об отсутствии в договоре условий, нарушающих интересы третьих лиц при совершении данной сделки по отчуждению доли (ее части). Данную гарантию со стороны, отчуждающей долю (ее часть), рекомендуем включить в условие соответствующей сделки.
10. Перечень документов, на основании которых нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале, приведен в п. 13 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью", а также в п. 7 ст. 5 ФЗ " О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 30. 12. 2008 N 312-ФЗ.
Указанные в п. 7 ст. 5 ФЗ от 30. 12. 2008 N 312-ФЗ документы могут приниматься нотариусами в качестве документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть), до 01. 01. 2010.
Вместе с тем для проверки статуса самого общества (правоспособно или ликвидировано) нотариусу рекомендуется в порядке ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате с целью снижения профессионального риска истребовать выписку из ЕГРЮЛ. Это вызвано необходимостью получения от общества информации, предусмотренной п. п. 4, 8, 9 настоящих рекомендаций. Срок действия этого документа для этих целей действующим законодательством не установлен. Актуальность сведений подтверждается налоговыми органами на дату выдачи выписки из ЕГРЮЛ.
11. Учитывая, что нотариусу, удостоверяющему сделку по отчуждению или залогу доли (ее части) в уставном капитале общества, в силу ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате необходимо истребование от самого общества значительного объема сведений, предусмотренных п. п. 5, 6, 7 настоящих рекомендаций, эти сведения могут быть представлены обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т. п. ).
12. Если в результате сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, над обществом устанавливается контроль иностранного инвестора, такая сделка может быть удостоверена с учетом требований ФЗ " О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" - п. 3 ст. 1 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью".
Федеральным законом " О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" установлены квалифицирующие признаки для хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст. ст. 5, 6 названного Закона), и для сделок, в результате которых устанавливается контроль над обществом (ст. 2 названного Закона).
Для удостоверения сделки, подпадающей под вышеуказанные признаки, требуется предварительное согласование федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за иностранными инвестициями (ст. 4 названного Закона). Таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), которая выдает соответствующее согласование в письменной форме.
Следует иметь также в виду, что Указом Президента РФ от 04. 08. 2004 N 1009 утвержден Перечень стратегических предприятий, который ежегодно корректируется.
Кроме того, предварительное согласие ФАС требуется при заключении сделок с долями обществ в случаях, предусмотренных ст. ст. 28, 29 ФЗ " О защите конкуренции".
Учитывая, что у нотариуса объективно отсутствует возможность проверки совокупности фактов, требующих предварительного согласия ФАС, рекомендуем включать в условия соответствующей сделки гарантию сторон об отсутствии необходимости получения согласования ФАС.
Однако, если из представленных документов нотариусу безусловно становится известным факт об осуществлении обществом вида деятельности, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (см. перечень видов деятельности в ст. 6 ФЗ " О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", а также вышеназванный Указ Президента РФ), а стороной, приобретающей долю (ее часть) этого общества, является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо, для удостоверения сделки, подпадающей под признаки подп. 1, 2, 3 п. 1 ст. 5 названного Закона, необходимо предварительно истребовать письменное согласование ФАС.
13. В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший сделку по передаче доли (ее части) в уставном капитале общества, обязан в течение трех дней со дня такого удостоверения передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве), заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником обще
|
|
|
