 |
- все бумаги, предлагаемые для массовых выпусков (неограниченного заранее круга (или перечня) лиц); 18 страница
|
|
|
|
Нам представляется важным, чтобы закон разделял указанные виды сроков (срок существования ценной бумаги и срок существования прав, ею закрепленных).
Срок существования (действия) ценной бумаги, очевидно, включает в себя следующие периоды:
- срок обращения ценной бумаги в широком смысле этого слова, т. е. период времени с момента возникновения ценной бумаги как объекта гражданских прав, в течение которого участники гражданского оборота могут совершать с ней сделки и иные юридические действия;
- срок погашения бумаги. Причем погашение также надо понимать здесь в широком смысле, не только применительно к тем действиям, которые осуществляются с документарными бумагами (именно к ним этот термин и применим), но и к любым действиям, связанным с прекращением существования бумаги как объекта гражданских прав. Эти действия в нашем праве именуют различно: аннулирование государственной регистрации, списание ценных бумаг со счетов в организациях учетной системы, погашение в смысле проставления на бумаге различных надписей, которые свидетельствуют о прекращении ее существования, принятие акта о списании и т. п.
Срок существования прав, закрепленных ценной бумагой, начинает течь с момента возникновения правоотношения. В него включаются несколько юридически значимых промежутков времени:
- срок, в течение которого право существует, но оно не может быть осуществлено, поскольку не наступили юридические факты, с которыми закон связывает наступление срока осуществления права. Это срок существования прав из ценной бумаги в их ненарушенном состоянии, т. е. от момента возникновения правоотношения до момента наступления срока осуществления действий управомоченного лица по осуществлению права, которые прекращают существование прав по ценной бумаге при надлежащем исполнении обязанностей со стороны должника по ценной бумаге < 1>;
|
|
|
--------------------------------
< 1> Самый простой здесь пример - облигация. Эта ценная бумага удостоверяет право ее держателя (владельца) на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента (ст. 816 ГК). Закон не содержит никакой конкретизации относительно понятия " срок", используемого в этой статье; такие сроки законодательство фиксирует лишь для отдельных видов облигации (к примеру, для биржевых облигаций в соответствии со ст. 27. 5-2 Федерального закона " О рынке ценных бумаг" ). Очевидно, что в последнем случае речь идет о том, что есть срок обязательства как его условие, в соответствии с которым облигация может обращаться в пределах трех лет, после чего управомоченное лицо может осуществить права, из нее вытекающие. Надлежащее исполнение таких прав прекратит существование права. То есть перед нами срок, в течение которого бумага не может быть предъявлена для исполнения (исключая случаи досрочного предъявления), после которого наступает срок осуществления права и исполнения обязанности. Эти три срока (два из которых совпадают) и есть основная составляющая срока существования права по облигации.
- срок (сроки) осуществления права и исполнения обязанности, т. е. совершения действий, направленных на удовлетворение интереса владельца бумаги, часть из которых может не прекращать существование права, удостоверенного бумагой;
- срок принудительного осуществления прав < 1>.
--------------------------------
< 1> Если эмитент облигации не исполнит своих обязанностей в предусмотренный срок, то право бывшего владельца бумаги трансформируется в право, обеспеченное принудительной силой закона. Осуществление такого права опирается на то, что обязательства по ценной бумаге существуют, в противном случае перед нами была бы странная ситуация: права нет, но его можно принудительно осуществить.
|
|
|
Обратим внимание на то, что осуществление прав по бумаге не всегда влечет прекращение права по бумаге, поскольку содержание бумаг, как правило, сложное и включает в себя разного рода промежуточное исполнение. К примеру, содержанием государственной облигации и облигации может быть периодическая выплата процентов (купонов). В этом случае управомоченное лицо может осуществить свои права, а эмитент - исполнить обязанности, и это не приведет к прекращению права < 1>.
--------------------------------
< 1> Это характерно не для всех бумаг. Так, коносамент (ст. 144 Кодекса торгового мореплавания) существует ровно столько, сколько существует договор перевозки груза. По логике Кодекса торгового мореплавания выдача груза прекратит право, и никаких промежуточных осуществлений права здесь не предусмотрено.
С точки зрения срока существования права есть ценные бумаги, срок существования права по которым определен жестко, - так называемые срочные бумаги < 1> и бумаги, право по которым не имеет никакого формально ограниченного срока существования < 2>, хотя бессрочность здесь весьма относительна. Как мы увидим далее, особенность этих ценных бумаг состоит только в том, что права по ним не имеют (или могут не иметь) формально установленных сроков (акция). Однако в законодательстве существует множество юридических фактов (их составов), которые при их наступлении прекращают существование права по бумаге, причем все факты лежат вне самой ценной бумаги.
--------------------------------
< 1> К примеру, срочной ценной бумагой является инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда (ст. 14 Федерального закона " Об инвестиционных фондах" ). Это следует из положений ст. 12 Федерального закона " Об инвестиционных фондах", которая регулирует срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Такой срок не должен превышать 15 лет с начала срока его формирования, при этом срок действия договора доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом не может быть менее трех лет с начала срока формирования этого паевого инвестиционного фонда. Аналогично к числу таких бумаг может быть отнесен и ипотечный сертификат участия, поскольку срок действия договора доверительного управления ипотечным покрытием не должен составлять менее чем год и более чем сорок лет (ст. 19 Федерального закона " Об ипотечных ценных бумагах" ). Срочной ценной бумагой является опцион (ст. 2 Федерального закона " О рынке ценных бумаг" ), который закрепляет право ее владельца на покупку в предусмотренный срок и/или при наступлении указанных обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона. Таким образом, здесь идет речь не о сроке существования ценной бумаги, а о сроке осуществления прав, удостоверенных бумагой.
|
|
|
< 2> К числу формально бессрочных ценных бумаг относится акция: если акционеры не оговорили срок существования акционерного общества при его создании (п. 5 ст. 2 Федерального закона " Об акционерных обществах" ), то акция существует ровно столько, сколько существует само акционерное общество, или до того момента, когда выпуск соответствующих ценных бумаг признается несостоявшимся/недействительным. Хотя в последнем случае действующие нормативные акты признают для акции возможность существования до момента списания ее со счетов субъектов учетной системы. В качестве бессрочной ценной бумаги может выступать и складское свидетельство. Так, в соответствии со ст. 913 ГК к числу реквизитов этого документа отнесено обязательное указание срока, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования. Формально бессрочной бумагой является банковская сберегательная книжка на предъявителя, поскольку ее правовой режим (ст. 843 ГК) никак в части срока не урегулирован, т. е. можно предположить, что эта бумага может строиться и как срочная, и как бессрочная бумага. Теперь возьмем положения о сроках сберегательного (депозитного) сертификата. Указанные документы представляют собой форму договора банковского вклада (ст. 836 ГК). Договор банковского вклада (ст. 837 ГК) может заключаться на условиях выдачи вклада по первому требованию (вклад до востребования) либо на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад). Однако для сберегательных (депозитных) сертификатов ст. 844 ГК фиксирует обязательную срочность. Он признается ценной бумагой, удостоверяющей права держателя сертификата на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов. Обратим внимание на формулировку " по истечении установленного срока". О каком сроке идет речь? Закон этого не проясняет. Можно предположить, что закон имеет в виду срок существования права, истечение которого предполагает наступление другого срока - срока для осуществления права и исполнения обязанности. При этом срок ценой бумаги вообще не просматривается.
|
|
|
Указанная картина со сроками существования прав характерна вовсе не для всех ценных бумаг. Чтобы понять это, обратимся к векселю. Вексельное законодательство указывает в качестве существенного реквизита векселя " срок платежа". Статья 33 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. устанавливает четыре срока платежа: по предъявлении; во столько-то времени от предъявления; во столько-то времени от составления; на определенный день < 1>. Таким образом, первое, что можно однозначно утверждать при анализе векселя, так это то, что перед нами, несомненно, ценная бумага, срок существования по которой конечен, причем изначально, в силу условия, закрепленного текстом бумаги. Не колеблет нашего убеждения и тот факт, что в соответствии со ст. ст. 2, 76 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. переводной и простой вексель, срок платежа по которому не указан, рассматриваются как подлежащие оплате сроком " по предъявлении", поскольку анализ вексельного законодательства показывает, что такой срок также конечен. Но вот другой вопрос гораздо интереснее: а что скрывается под маской категории " срок платежа" < 2>? Срок существования векселя как ценной бумаги, срок существования вексельного обязательства, срок осуществления права и исполнения обязанности? Для этого надо рассмотреть то, как эти сроки описаны в вексельном законодательстве, а также порядок действий векселедержателя при осуществлении удостоверенного векселем права.
--------------------------------
< 1> Векселя, содержащие либо иное назначение срока, либо последовательные сроки платежа, недействительны.
|
|
|
< 2> На эту тему существует значительное количество публикаций: Бакшеева Ю. Н. Правовая природа сроков в вексельном обязательстве // Юрист. 2007. N 12. С. 10 - 12; Белов В. А. Практика вексельного права. М.: ЮрИнфоР, 1998; Вишневский А. А. Вексельное право: Учебное пособие. М.: Юристъ, 1996. С. 25 - 28, 64 - 77, и множество других.
Каждый из названных сроков влечет определенные правила исполнения вексельного обязательства, на которые к тому же могут накладываться сроки совершения акцепта (в переводном векселе) или проставления отметки о предъявлении (в простом векселе). Более того, срок, который установлен при выдаче векселя, может быть скорректирован в процессе его обращения < 1>. Определенное влияние на срок имеют и правила предъявления к платежу < 2>. Важно отметить, что сам по себе срок платежа, установленный в векселе, не тождествен сроку существования вексельного обязательства, поскольку последнее прекращается либо надлежащим исполнением, либо истечением соответствующих сроков исковой давности < 3>. На это указывает и судебная практика, в частности п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 " О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей".
--------------------------------
< 1> К примеру, ст. 34 Положения установлено, что переводный вексель сроком по предъявлении оплачивается при его предъявлении. Он должен быть предъявлен к платежу в течение одного года со дня его составления. Векселедатель может сократить этот срок или обусловить срок более продолжительный. Эти сроки могут быть сокращены индоссантами. Срок платежа по переводному векселю, составленному во столько-то времени от предъявления, определяется либо датой акцепта, либо датой протеста. При отсутствии протеста недатированный акцепт считается в отношении акцептанта сделанным в последний день срока, предусмотренного для предъявления к акцепту. Срок платежа по переводному векселю, выданному сроком на один или на несколько месяцев от составления или от предъявления, наступает в соответствующий день того месяца, в котором платеж должен быть произведен. При отсутствии в данном месяце соответствующего дня срок платежа наступает в последний день этого месяца (ст. ст. 35, 36 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. ).
< 2> К примеру, ст. 38 установлено, что держатель переводного векселя сроком на определенный день или во столько-то времени от составления или от предъявления должен предъявить переводный вексель к платежу либо в день, когда он должен быть оплачен, либо в один из двух следующих рабочих дней.
< 3> Исковые требования, вытекающие из переводного векселя против акцептанта, погашаются истечением трех лет со дня срока платежа; исковые требования векселедержателя против индоссантов и против векселедателя погашаются истечением одного года со дня протеста, совершенного в установленный срок, или со дня срока платежа в случае оговорки об обороте без издержек; исковые требования индоссантов друг к другу и к векселедателю погашаются истечением шести месяцев, считая со дня, в который индоссант оплатил вексель, или со дня предъявления к нему иска (ст. 70 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. ).
Получается, что категория " срок платежа" является сложной. Перед нами условие векселя, которое не предопределяет срок существования векселя как ценной бумаги и срок существования вексельных обязательств, поскольку как при нарушении обязательств векселедателя (плательщика), так и при отсутствии факта предъявления бумаги векселедержатель в некоторых случаях сохраняет все права по векселю < 1>. Получается, что для векселя в срок осуществления права входит и срок принудительного осуществления прав.
--------------------------------
< 1> Об этом прямо говорит ст. 53 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.: " По истечении сроков, установленных: для предъявления переводного векселя сроком по предъявлении или во столько-то времени от предъявления; для совершения протеста в неакцепте или в неплатеже; для предъявления к платежу в случае оговорки " оборот без издержек", векселедержатель теряет свои права против индоссантов, против векселедателя и против других обязанных лиц, за исключением акцептанта".
Таким образом, какой-то стройной общей картины создать не получается. И уж тем более нельзя построить стройной теории сроков, которая укладывалась бы в трехчленное деление, установленное Бюджетным кодексом: каждый документ, признаваемый ценной бумагой по российскому законодательству, имеет свои особенности в части срока существования прав, срока осуществления прав и срока исполнения обязанностей.
Теперь попробуем наложить сроки существования ценной бумаги как объекта гражданских прав на сроки существования прав, удостоверенных ценной бумагой.
Срок обращения ценной бумаги как объекта гражданских прав, очевидно, включает в себя как срок, в течение которого право существует, но не может быть осуществлено, поскольку не наступили юридические факты, с которыми закон связывает наступление срока осуществления права, так и все периоды времени, в течение которого осуществляется промежуточное исполнение.
Такая ситуация характерна для всех ценных бумаг, которые построены по обязательственно-правовой модели, а также для бумаг с более сложным содержанием (с вещно-правовыми элементами и т. д. ), но имеют конечный срок существования, определенный условиями бумаги или документами, которые такие условия фиксируют (решение о выпуске). Срок обращения в таких бумагах заканчивается предъявлением бумаги к исполнению (наступлением срока осуществления прав и исполнения обязанностей). Эти сроки в срок обращения не входят, исключая такую бумагу, как вексель, срок обращения которой покрывает и срок осуществления права. Не входит в срок обращения бумаги и срок принудительного осуществления права, также исключая вексель, поскольку после наступления юридических фактов, с которыми закон связывает начало течения срока принудительного осуществления прав, не прерывает его обращения < 1>: закон прямо предусматривает возможность передачи векселя как в период времени, в течение которого осуществляются права, так и в период времени, когда произошли обстоятельства, с которыми закон связывает начало течения срока исковой давности.
--------------------------------
< 1> В соответствии со ст. 20 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. " индоссамент, совершенный после срока платежа, имеет те же последствия, что и предшествующий индоссамент. Однако индоссамент, совершенный после протеста в неплатеже или после истечения срока, установленного для совершения протеста, имеет последствия лишь обыкновенной цессии".
Бессрочные бумаги построены на других принципах. Срок обращения таких бумаг зависит от того, наступают ли предусмотренные законом обстоятельства, с которыми закон связывает прекращение их существования. Так, акция не имеет никакого конечного срока (если иное не установлено при создании акционерного общества). Однако принятие решения о ликвидации общества и осуществление ликвидационных процедур приведут в конечном счете к аннулированию ценных бумаг - списанию их со счета владельца на основании факта исключения акционерного общества как юридического лица из Единого государственного реестра.
Срок погашения в срочных ценных бумагах может как включать в себя срок осуществления права по бумаге и исполнения обязанности, которые приводят к прекращению права (как в случае с облигациями), так и быть больше, чем указанные сроки (закладная).
Наконец, существуют ценные бумаги, о сроке существования которых в настоящее время сказать что-либо определенное невозможно в силу отсутствия в законе каких-либо конкретизирующих положений. К таким бумагам относятся приватизационные ценные бумаги (ст. 143 ГК).
В силу изложенного возникает вопрос: можно ли вообще говорить о классификации ценных бумаг по срокам? Как нам кажется, можно, другое дело, что требуется наведение элементарного порядка в категориях, которые использует наше право применительно к ценным бумагам. Для этого надо как минимум признать, что сроки существования ценной бумаги и сроки существования прав, удостоверенных ценными бумагами, - понятия разные. Однако этого мало - необходимо законодательно урегулировать все возможные сроки, появление которых влечет такое признание, а именно:
- срок существования ценной бумаги. Причем надо четко обозначать те факты, наступление которых ведет к возникновению ценной бумаги как объекта гражданских прав;
- срок обращения ценной бумаги как промежуток времени, в течение которого участники гражданских правоотношений могут совершать с ценной бумагой сделки и иные юридически значимые действия. Этот срок, очевидно, имеет и свое окончание, и закон должен указывать на те факты, наступление которых прекращает обращение ценной бумаги. Совершенно очевидно, что такими фактами для " срочных" бумаг будут те факты, с которыми закон связывает наступление срока осуществления прав и исполнения обязанностей, которые ведут к прекращению существования ценной бумаги. Под эти правила подпадет абсолютное большинство ценных бумаг, кроме тех, которые имеют специфику (вексель);
- срок осуществления прав, удостоверенных ценными бумагами, и исполнения обязанностей. Этот срок также может быть описан и в качестве общего правила, и применительно к отдельным ценным бумагам, учитывая их специфику;
- срок погашения (аннулирования) ценной бумаги < 1>.
--------------------------------
< 1> Детальное регулирование последнего срока особенно важно в силу того, что действующее законодательство крайне запутанно регулирует вопросы аннулирования ценных бумаг, которые учитываются на счетах организаций учетной системы. Законодательство признает такое действие как признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся (недействительным), но почему-то не признает, что именно с этого момента бумаги прекращают свое существование. Напротив, ведомственные нормативные акты указывают, что эти факты влекут за собой аннулирование государственной регистрации выпуска, которая влечет за собой аннулирование ценных бумаг (Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 31 декабря 1997 г. N 45). При этом эти же акты возлагают на эмитента обязанность изъять ценные бумаги у владельцев и компенсировать им инвестированное в бумаги. Логика законодателя понятна - для возврата ранее инвестированного имущества лицу необходим какой-то правовой статус, вот лицо и наделяется статусом владельца того, чего уже не существует. Хотя, с нашей точки зрения, очевидно, что для этого вполне достаточно наделения такого лица статусом инвестора, а не владельца бумаги. Интересно, что для случаев реорганизации акционерных обществ никакого специального аннулирования государственной регистрации уже не требуется, просто лицу, которое владело акциями реорганизованного лица, в соответствии с установленными коэффициентами начисляют бумаги вновь созданного лица, а бумаги реорганизованного лица аннулируются (Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н).
Совершенно очевидно, что важно здесь не только описание самих сроков, но и описание тех действий, которые в течение указанных сроков осуществляют участники гражданских правоотношений.
3. 9. " Ликвидные" и " неликвидные" ценные бумаги
Выделение этой классификации ценных бумаг вызывало у нас больше всего сомнений. Оба термина по-хорошему следует считать условными и брать в кавычки, поскольку слово " ликвидность" в данном случае используется в узкоспециальном смысле. В экономической литературе ликвидность является очень часто используемым понятием: говорят о ликвидности рынка, ликвидности банка, ликвидности как качестве актива. В последнем смысле ликвидность обычно понимают как такое его качество, которое позволяет владельцу актива быстро " превратить" его в денежные средства, продать без каких-либо существенных трансакционных издержек.
Однако вопрос не только в условности терминов, основная проблема состоит в том, что выделение в законодательстве этих групп ценных бумаг произошло сравнительно недавно. Категория " ликвидные ценные бумаги" используется в ст. 3 Федерального закона " О рынке ценных бумаг" применительно к определению круга ценных бумаг, которые могут приниматься брокером в качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам (при совершении маржинальных сделок). Используется этот термин и для обозначения ценных бумаг, которые могут приниматься в качестве обеспечения исполнения денежных обязательств участника клиринга по срочным договорам (контрактам) в соответствии с нормативными актами регулятора < 1>. Термин " неликвидные ценные бумаги" в Законе не используется, однако активно используется нормативными актами регулятора (к примеру, Положение о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденное Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н). Эта категория в настоящее время используется при определении состава и структуры инвестиционных фондов.
--------------------------------
< 1> В настоящее время - в Положении о порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов), утвержденном Приказом ФСФР России от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н.
Регулирующее воздействие этой классификации, как видно, весьма узко. Законодатель и регулятор, раскрывая термин " ликвидность", сделали это для установления правового режима таких бумаг как в части возможных сделок с такими бумагами (ограничений), так и в части уточнения субъектного состава инвесторов по таким бумагам. Критерии того, какая бумага является ликвидной, устанавливаются в соответствии со ст. 3 Федерального закона " О рынке ценных бумаг" регулятором. В настоящее время действует Положение о критериях ликвидности ценных бумаг, утвержденное Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 7 марта 2006 г. N 06-25/пз-н. К числу критериев ликвидности в соответствии с этим документом отнесены следующие:
- ценная бумага должна быть включена в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи;
- итоговый удельный вес ценной бумаги, рассчитанный по установленной регулятором методике составления списка ликвидных ценных бумаг, по результатам торгов на фондовой бирже за последний отчетный квартал превышает 10%.
Положение о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденное Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, определяет категорию " неликвидная ценная бумага" как ценную бумагу, которая в соответствии с законодательством Российской Федерации или личным законом иностранного эмитента ограничена в обороте или на определенный момент времени не соответствует установленным критериям.
Данная классификация является наиболее неустоявшейся. Как думается, должно пройти определенное время, прежде чем она докажет свое право на существование.
Более того, с нашей точки зрения, эта классификация требует своей реконструкции: надо говорить не о ликвидных и неликвидных ценных бумагах, а вводить в действующее законодательство разделение всех ценных бумаг на регулируемые и нерегулируемые. О таких бумагах мы говорили выше, когда касались возможности выделения так называемых инвестиционных ценных бумаг.
В категорию регулируемых бумаг должны попасть:
- все бумаги, предлагаемые для массовых выпусков (неограниченного заранее круга (или перечня) лиц);
|
|
|
